Введение в франчайзинг

1. Возникновение и эволюция

По сути, франчайзинг или коммерческая франшиза - это система, способствующая коммерциализации товаров и услуг.

В настоящее время из-за глобализации экономики, глобализации торговых потоков, в силу сочетания научно-технических достижений, применяемых для производства и коммерциализации, некоторые продукты и услуги приобрели всеобщий престиж, что признано всеми как для своего бренда, так и для его символа.

В частности, это договор, в который, с одной стороны, вмешивается франчайзер, предоставляя другой стороне соглашения - получателю франшизы - возможность производить, разрабатывать, продавать продукт или услуги с торговой маркой и символом их собственности. В свою очередь, получатель франшизы будет платить франчайзеру цену, называемую роялти, правом дохода или процентом.

Определяющий элемент франчайзинга заключается в том, что франчайзи получит возможность воспроизвести в своей деятельности метод, формат и опыт, которые уже были успешно протестированы франчайзером.

«Франшиза» определяется как исключение, и исторически имеет значение привилегии. В привилегии средневековых городов имелись откровенные буквы, которые давали городу автономию, свободное передвижение и были по существу освобождены от уплаты налогов.

Сегодня франчайзинг - это хорошо известная система, и мы все можем видеть ее в крупных брендах и символах, установленных по всему миру, таких как Hertz Rent - a - Car или, возможно, самый известный пример уругвайцев, которым, несомненно, является Mc Donald's, что в 1954 году компания начала применять эту систему для маркетинга своих фаст-фудов и в настоящее время имеет более 11 000 франчайзи.

Уже в середине прошлого века компания Singer Sewing Machine Company открыла франшизу независимым дилерам на различных территориях, которым она разрешила коммерциализацию своей продукции и использование своего товарного знака -Singer-.

В 90-х годах прошлого века General Motors использовала франчайзинг для продвижения и увеличения размещения своих автомобилей; и Coca Cola предоставила франшизу на розлив и сбыт своего известного продукта.

В первые десятилетия 20-го века наиболее важные компании начали осознавать преимущества использования франчайзинга для расширения коммерциализации своих продуктов и услуг. Другие автопроизводители быстро переняли систему, которую опробовала General Motors. Затем последовали сети супермаркетов или заведения быстрого питания.

Также еще до Второй мировой войны нефтяные компании, которые продавали горюче-смазочные материалы, в основном, населению, создали большие сети франчайзи, которые породили большие сети сервисных станций - теперь сервисных центров - которые существуют и сегодня.

Именно после мирового пожара франчайзинг пережил феноменальный бум. Международная ассоциация франчайзинга определяет коммерческую франшизу как метод коммерциализации продуктов или услуг, это договорные отношения между франчайзером и франчайзи, в которых последний предлагает поддерживать постоянный интерес к бизнесу франчайзи, который работает под именем Обычно он идентифицируется с символами первого, используя приемы и методы, которые передаются его собственной бизнес-организации, которая действует под свою ответственность и риск, но которая постоянно контролируется франчайзером.

2. Формат франчайзинга - франчайзинг бизнес-формата.

Мы уже установили, что франчайзинг - это система коммерциализации товаров и услуг, при которой франчайзер предоставляет франчайзи возможность коммерциализации своего продукта или услуги под своим брендом и символом, получая взамен выплату роялти. Мы четко устанавливаем, что франчайзи - это независимый продавец, это предприниматель, который открывает свой бизнес со своим капиталом под свою ответственность и риск. Между франчайзи и франчайзером нет отношений зависимости, он не является сотрудником последнего; но между ними могут быть очень сложные отношения, поскольку они устанавливают связь, которая включает в себя координацию действий и передачу знаний и опыта. Именно на этом основании проводится принципиальное различие между так называемым франчайзингом формата и франчайзингом в бизнес-формате.

В формате франчайзинга или коммерческой франшизы, которая является традиционной франшизой, в ее первом опыте, о котором мы говорили, это, по сути, договор, по которому производитель предоставляет своему франчайзи распространение своей продукции в определенных пределах. условия (которые мы увидим позже), позволяющие использовать ваш бренд и символы для продвижения коммерциализации товаров или услуг.

В бизнес-формате франчайзинг договорные отношения богаче и сложнее в том смысле, что, хотя на территории предоставляется исключительное право на коммерциализацию определенных товаров или услуг, получатель франшизы совместно имеет право использовать бренд и символ франчайзера, но это Он также передает методологию ведения бизнеса с постоянной помощью в том, что подразумевают его основные и отличительные элементы, а также осуществляет строгий контроль за тем, чтобы коммерциализация его товаров или услуг осуществлялась в установленных рамках. Франчайзер устанавливает подробную схему работы и постоянно следит за ее соблюдением.

Стоит сказать, что то, что отличает формат франчайзинга от франчайзинга бизнес-формата более четко, - это недавно упомянутый аспект.

В формате франчайзинга франчайзер (владелец бренда) предоставляет франчайзи возможность продавать свои товары или услуги, это почти операция перепродажи, где не требуется действовать в рамках жесткой схемы, а, скорее, разрешено. действовать свободно и использовать товарный знак и символы владельца.

В бизнес-формате франчайзинг - это, прежде всего, трансцендентная обучающая деятельность франчайзера, который передает свой опыт франчайзи, учит его использовать определенные методы и устанавливает жесткий метод, в рамках которого он развивает коммерциализацию товаров или услуг.

В этом случае франчайзер постоянно помогает, помогает и контролирует франчайзи, что является отличительным элементом, который отличает его от традиционной франшизы.

Понятие и характеристика договора франчайзинга

Франчайзинг - это маркетинговая система, которую мы можем обозначить как систему распространения. Таким образом, создается координационная и кооперационная организация, на вершине которой находится франчайзер, связанный с другими юридически независимыми предпринимателями, которые открыли свой бизнес за счет собственного капитала под свою ответственность и риск, образуя единое долгосрочное сотрудничество. Организация появляется на рынке и перед публикой с единым имиджем, в котором франчайзер устанавливает критерии, описывает метод, объясняет и обучает франчайзи, а также контролирует его работу, обеспечивая работу системы.

Таким образом, возникают основные обязательства франчайзера: предоставление разрешения на использование бренда и символов; обучать и обучать франчайзи, контролировать и помогать ему в развитии системы; Обеспечение его товарами там, где это необходимо, своевременное и правильное распределение продуктов и элементов, необходимых для его развития.

Со своей стороны, получатель франшизы, который учредил свою компанию, назвав капитал, свою работу и работу своих сотрудников, должен вести себя как «хороший бизнесмен», следуя указаниям франчайзера в развитии бизнеса.

Из концепции франчайзинга, которую мы указали выше, можно выделить следующие характеристики:

Во-первых, в нем участвуют два независимых трейдера, работающих не по найму, которые заключают контракт на развитие бизнеса.

Во-вторых, сложные договорные отношения, которые подразумевает франчайзинг, приводят к возникновению ряда конкретных точек тесной связи между действиями сторон, что заставляет их устанавливать отношения сотрудничества и сотрудничества. Франчайзер должен действовать, развивая бизнес, а получатель франшизы должен стремиться действовать в соответствии с директивами первого.

В-третьих, как мы уже отмечали, это типичный контракт о деловом сотрудничестве, дистрибьюторский контракт в широком смысле. В силу этого франчайзинг подразумевает установление длительных отношений с течением времени. Точно так же франчайзер будет иметь тенденцию поддерживать отношения, хотя и продолжительные, насколько это возможно, поскольку он должен стандартизировать свои отношения со всеми своими франчайзи, поэтому для адекватного развития предприятия будет важно стандартизировать свои отношения с ними. По этой причине авторы указывают в качестве характерной черты франчайзинга, что это длительный и унифицированный договор, который стремится объединить компании в группу, интегрируя их в развитие бизнеса.

В-четвертых, что в некоторой степени является результатом перечисленных выше характеристик, обязательства франчайзера намного превышают обязательства, взятые на себя дарителем в дистрибьюторском контракте.

Как мы уже говорили, во франчайзинге речь идет о повторении, копировании идентичным образом бизнеса, разработанного франчайзером, и это было успешным. Поэтому такое воспроизведение должно выполняться самым точным образом. Это означает, что франчайзер должен развивать очень интенсивную деятельность. Недостаточно будет доставить продукты для продажи или облегчить объект обслуживания франчайзинга.

Лицо, предоставляющее право, должно предоставить все необходимые элементы для этой цели, что подразумевает обучение, обучение франчайзи, обучение его навыкам управления технологиями и внедрению системы, будь то в производстве, маркетинге, управлении бизнесом и т. Д… Франчайзер должен обучать и контролировать франчайзи, а также постоянно развивать предприятие. Сегодня недостаточно, как в традиционном франчайзинге, форматном франчайзинге, - давать разрешение на использование бренда и доставлять продукты для продажи. Накопление обязательств франчайзера - еще одна характеристика этого договора.

В-пятых, со стороны франчайзи существует соотношение ряда обязательств, которое превышает обычные обязательства дистрибьютора. Хотя в конце года франчайзи является автономным и независимым продавцом, который принимает на себя ответственность и риски своего бизнеса как предприниматель, он интегрирован в сеть продавцов, которые должны действовать в соответствии с критерием сотрудничества, корректируя свои действия. как при подготовке, производстве, маркетинге, управлении и т. д., в соответствии с инструкциями и спецификациями лица, предоставившего право. Это еще одна характеристика, которая отличает франчайзинг от других контрактов, наряду с такими специфическими элементами, как разрешение на использование бренда, символов, передача ноу-хау, техническая помощь и т. Д.

3. Типичные компоненты франчайзинга

В следующих строках мы кратко укажем на типичные компоненты договора франчайзинга, мы опишем то, что в большинстве доктрин называется типичными или базовыми элементами договора, которые отмечают в нем наиболее важные грани и придают ему оригинальность и оригинальность. они отличают его от других договоров, таких как договоры распределения и концессии.

а) Торговая марка и символ. Мы указали, что в этих отношениях есть франчайзер, который разрешает франчайзи развивать бизнес, который претендует на то, чтобы быть его точной копией. Следовательно, необходимо наличие владельца товарного знака, который предоставляет франчайзи право использовать принадлежащий ему товарный знак и его символы в своем собственном предприятии. Получатель франшизы будет идентифицировать вашу компанию с помощью бренда и символов, на которые была выдана лицензия.

б) Передача опыта, технологий и методов работы и т. д. Второй типичный компонент франчайзинга - это то, что называется передачей франчайзером «ноу-хау» бизнеса. Это подразумевает, что вы должны передать все свои знания и опыт в развитие компании.

Он обязан ознакомить франчайзи со всеми деталями бизнеса, обучить его сборке и запуску компании и постоянно помогать ему, чтобы это новое предприятие было идентично предприятию франчайзера и достигло такого же успешного результата.

Договор франчайзинга; Он будет подробно отражать не только элементы, которые франчайзер должен передать в терминах машин или инструментов, но и фундаментально; помощь, связанная с оперативным управлением бизнесом; к обучению человеческих ресурсов по их различным специальностям, деталям характеристик помещений, их меблировке и отделке, критериям приобретения ресурсов, системам управления, бухгалтерского учета, оценке качества продуктов или услуг. Франчайзер передает всю методику ведения бизнеса, речь идет об удачном повторении опыта собственника.

в) Франчайзи. Этот компонент, который может показаться ненужным для детализации, во франчайзинге, контракте intuito personae, важны качества франчайзи; даже если это человек или множество из них, составляющих общество. Это настолько важно, что смерть или недееспособность франчайзи или роспуск компании являются причиной прекращения контракта, в зависимости от того факта, что их преемники могут не обладать качествами, которые сделали франчайзи адекватным лицом или компанией. управлять франшизой.

г) Зона исключительности. Территориальный элемент также является основным компонентом франчайзинга, который может иметь решающее значение для успеха предприятия; франчайзер предоставляет франчайзи эксклюзивность на территории.

д) Рассмотрение. Основной компонент каждого обременительного контракта, такого как франчайзинг, связан с суммами, которые должен заплатить франчайзи и который называется роялти. В этом смысле мы должны указать, что способы оплаты франчайзи могут быть разными. Обычно франчайзеру требуется определенная сумма денег для входа в сеть, а затем периодически выплата суммы. В каждом случае они устанавливаются определенным образом, поэтому мы не можем указать одну модальность.

Возможные компоненты франчайзинга

Под этим заголовком мы теперь должны перечислить некоторые элементы, которые обычно предусмотрены в контракте франчайзинга, но которые доктрина сочла, что они не являются существенными, то есть они не являются элементами, которые определяют этот контракт, и которые могут отсутствовать.

Начнем с статей, запрещающих конкуренцию. В этом смысле франчайзер пытается избежать с помощью пункта, включенного в соглашение, о том, что получатель франшизы участвует в конкурирующих предприятиях во время действия франшизы и в течение некоторого времени после прекращения действия франшизы.

Другой возможный компонент - это оговорка о конфиденциальности или оговорках. Это положение запрещает франчайзи разглашать ноу-хау бизнеса. Другими словами, вы должны сохранить в запасе учения, техники и опыт, которые вы передали франчайзеру.

Как и в предыдущем случае, резервная пошлина остается в силе даже после расторжения контракта.

Теперь мы продолжим работу с положением о поставках, которое выражает озабоченность владельца тем, что сеть франчайзи представляет однородный уровень внешнего вида и качества продаваемых продуктов или услуг.

Франчайзер обязан и очень заинтересован в том, чтобы позаботиться о способе представления бизнеса, поэтому он устанавливает для франчайзи определенные условия в используемых материалах, характеристики персонала, занятого в компании, которая будет выполнять франшизу, их униформу, поведение и распорядки и т. д.

Как можно видеть, для франчайзи важно позаботиться о том, чтобы все расходные материалы, используемые в сети, обеспечивали единообразие и качество продаваемых продуктов или услуг.

Этот тип положений может сопровождаться другими, которые устанавливают, какие услуги франчайзи может передать на аутсорсинг; или какие виды материалов могут быть приобретены у третьих сторон, с указанием тех, которые должны (и в каком количестве) приобретать у франчайзера или кого-либо еще.

Иногда, хотя и довольно часто, устанавливаются критерии, относящиеся к рекламе.

По очевидным причинам маркетинг продукта или объекта услуги франчайзинга будет осуществляться под руководством владельца или франчайзера, который заинтересован в поддержании единого имиджа. В настоящее время ценность бренда в значительной степени зависит от его имиджа и присутствия в средствах массовой информации, поэтому франчайзер создаст пункт - в конце концов, - который установит параметры, в рамках которых будет осуществляться управление рекламными действиями. ответственность за которые ложится исключительно на вас, и которые будут нести франчайзи.

Для франчайзи есть варианты выбора, например, вариант новой территории. По этому соглашению франчайзер резервирует территорию на определенное время, что позволяет франчайзи, если он сделает выбор, расширить свою территорию. В целом согласовано, что, если получатель франшизы воспользуется своим «правом выбора», договор будет заключен на тех же условиях, что и тот, который их связывает.

Вариантом этого пункта является «резерв франчайзи в зоне после бедствия»; Для ситуаций, когда из-за непредвиденных обстоятельств или форс-мажорных обстоятельств получатель франшизы не может использовать свои помещения для ведения бизнеса по франшизе, устанавливается период, в течение которого после того, как невозможность прекращается, он разрешает им и возобновляет бизнес. По истечении этого периода существует законная причина для прекращения действия, которая дает право франчайзеру искать другого франчайзи.

Может быть установлена ​​статья «Запрет на хранение чужих по франшизе вещей». Франчайзер принимает на себя обязательство выделить все объекты, предназначенные для развития франшизы, только для выполнения этого, и поэтому он не сможет ввести свои месторождения, или помещения, другие элементы, которые не являются необходимыми для развития бизнеса., Также может быть согласован пункт «Подбор персонала заранее определенным консультантом». Здесь персонал, которого франчайзи должен нанять для выполнения франшизы, будет выбран компанией, которая определяет франчайзера. В других случаях устанавливается только конкретный профиль персонала, и франчайзи должен выбрать персонал в соответствии с этими требованиями.

Право на субфраншизу может быть установлено. Это означает, что в этом случае франчайзи будет занимать положение франчайзера на этой территории и будет иметь те же обязательства по отношению к суб-франчайзи, что и собственник.

Естественно, установлены ограничения на эти полномочия и согласована ответственность - теперь основного франчайзи - в отношении действий суб-франчайзи, особенно тех, которые могут нанести вред франчайзеру.

Другой возможный пункт - это так называемое обязательство действовать в интересах франшизы, наказывая противоположные действия. Согласовано, что действия франчайзи, осуществляемые в отношении франшизы, либо в его отношениях с поставщиками или покупателями, либо с любой третьей стороной, должны выполняться с усердием и с целью улучшения бизнеса. В случае, если получатель франшизы каким-либо образом наносит ущерб престижу бизнеса действием или бездействием, он должен уплатить определенную сумму денег в качестве штрафа.

Таким же образом может существовать пункт, устанавливающий определенные элементы, которые необходимо реализовать с целью улучшения бизнеса, называемый пунктом

придать престиж франшизе. Мы уже говорили, что все действия франчайзи должны выполняться добросовестно.

Например, франчайзи может нести ответственность за наличие почтового ящика в своем помещении для сбора жалоб и предложений от клиентов; только франчайзер имеет доступ к содержимому почтового ящика, и здесь, узнав о нарушениях или отклонениях в выполнении франшизы, он может потребовать исправления или выполнить штрафную оговорку.

При изучении франчайзинга, который в своей модальности и инструментарии имеет очень важный вес, мы должны принимать во внимание соображения, которые стороны, - франчайзер-франчайзи - делают в отношении юридических и налоговых аспектов различных сфер. Это приводит к таким статьям, как:

«Обязательство учредить юридическое лицо, использовать франшизу», поэтому установлено, что, например, получатель франшизы станет компанией с определенными характеристиками (SRL; SA и т. Д.).

Совет директоров компании должен соответствовать определенной интеграции, например, что его члены должны иметь определенную долю участия в компании. Помещения, в которых установлены различные блоки сети, принадлежат компании.

В других случаях согласовываются положения, связанные с налогообложением, например, франчайзи сообщает свои регистрационные номера в налоговых органах или органах социальной защиты, периодические записи о том, что такие регистрации действительны и что они соответствуют срокам платежей и т. Д…

Пункт «Использование согласованного счета-фактуры для документирования поставок от франчайзера» также возможно для включения во франчайзинг и является установлением использования системы счетов-фактур в элементах, которые франчайзер предоставляет франчайзи. Инструменты, которые документируют (выставляют счет) обязательства, взятые на себя получателем (франчайзи), будут заверены и подтверждены автографом. После согласования документ отправляется франчайзеру с подтверждением получения товара. Этот пункт важен для таких стран, как Уругвай или Аргентина, где в соответствии с четко сформулированными правовыми положениями должным образом оформленные счета являются исполнительными документами.

Наконец, в качестве примера договорных положений мы указываем на те, которые устанавливают запрет на любые ссылки, которые могут предполагать совместную ответственность франчайзера, будь то налоговые, трудовые или коммерческие.

Оперативно согласовывается, что ни франчайзер институционально, ни его иждивенцы не могут иметь связи с деятельностью франчайзи или его персонала; право надзора франчайзера ограничивается контролем за добросовестным соблюдением условий, согласованных в франшизе.

Франчайзер не может руководить действиями франчайзи, который является независимым и автономным предпринимателем, который выполняет свои обязательства под свою ответственность и риск.

Если надзорные органы франчайзера превышают самих себя и намереваются вмешаться в управление бизнесом франчайзи, последний обязан отклонить свои действия и уведомить франчайзера, чтобы обеспечить прекращение такого нарушения в своей сфере автономии.

В частности, установлено, что стороны заявляют, что между франчайзером и франчайзи не будет заключаться какой-либо вид субподряда в дополнение к договору франчайзинга. Любой тип технической единицы исполнения между договаривающимися сторонами или ссылки, которые могут составлять экономическую единицу, не принимаются.

Цель здесь - устранить все виды солидарности перед органами налоговой инспекции или по трудовым искам.

4. Условия франчайзинга

Доктрина, которую изучал франчайзинг, в ее головокружительном современном развитии, различала различные способы франчайзинга и проверяла различные квалификации, здесь мы говорим только о принятом большинством различении, которое совпадает с модальностями традиционного франчайзинга. Мы должны иметь в виду, что этот контракт был принят компаниями для увеличения своей дистрибьюторской сети или маркетинга продуктов или услуг, поэтому развитие этого типа деловых предприятий выходит за территориальные границы страны и устанавливается в различные части мира.

Это будет зависеть от интонации и акцента лица, предоставившего право, в различных инструментальных аспектах реализации соглашения, которые поднимут различные вопросы правового, финансового, налогового, операционного характера и т. Д.

Сначала мы опишем то, что называется прямым франчайзингом. Это случай владельца, который намеревается развивать свой бизнес в других странах, отличных от его места жительства или где он развивал свою компанию, но без создания филиалов. Чтобы избежать расходов и максимизировать прибыль, владелец - будущий франчайзер - предоставит в тех странах, в которых он намеревается продавать свои товары или услуги, коммерческую франшизу тем, кто желает развивать бизнес под свою ответственность и риск. Франчайзер согласовывает условия коммерческой франшизы с местным франчайзи, которому он предоставляет все необходимые элементы для развития предприятия, и получает в качестве оплаты - как правило - сумму за вход франчайзи в сеть, а затем то, что мы имеем ранее именовались роялти.

В рамках модели прямого франчайзинга, которую мы описали, различают, в свою очередь, а) франшизу развития и б) основную франшизу или «мастер франшизу».

а) Девелоперская франшиза

В этом случае владелец предоставляет франшизу с примечанием об исключительности в определенной географической зоне, например, в стране. Но этот франчайзи обязан установить на этой территории определенное количество единиц для развития бизнеса, но они должны быть его, он должен установить каждую из единиц на свой страх и риск и ответственность.

Франчайзер получает от франчайзи сумму для каждого филиала, например, в сочетании с дифференцированной ценой в зависимости от темпов запуска единиц и т. Д. В других случаях платеж, который должен произвести франчайзи, будет представлять собой процент от продаж, либо на единицу или в целом, здесь также может быть очень разнообразный диапазон, поскольку также можно согласовать, что процент для платежа может быть ниже по мере его увеличения или превышения определенных уровней.

Также может быть сочетание единовременной выплаты и процента.

б) Основная франшиза

Это наиболее часто используемый метод для международных коммерческих сделок по франшизе. В этом режиме владелец предоставляет франчайзи исключительную привилегию субфранчайзинга и установки своих собственных устройств на определенной территории.

Стоит сказать, что здесь франчайзи, в отличие от франшизы на разработку, может позволить своим собственным подразделениям использовать франшизу, но может также предоставить другие субфраншизы. Как видно, основной франчайзи в установленной сфере приобретает позицию франчайзера; Следовательно, он принимает на себя все обязательства по этому вопросу перед субфранчайзи, в первую очередь он должен создать на своей территории сеть франчайзи, которым он должен будет передавать ноу-хау бизнеса, обучать их, постоянно контролировать их и т. Д.

Формулы, которые можно использовать для оплаты собственнику или основному франчайзи, заслуживают того же рассмотрения, что и в предыдущем случае. Но - добавляем - мы должны помнить, что во всех случаях налоговое законодательство каждой страны будет играть решающую роль.

Во-вторых, мы увидим дочернюю франшизу.

В этом случае владелец создает дочернюю компанию за пределами страны проживания или основания основного бизнеса, чтобы предоставлять франшизу на этой территории. С помощью этого механизма достигается преимущество - по отношению к прямой франшизе - то, что владелец присутствует на франчайзинговой территории, с которой он может иметь больший контроль над развитием предприятия и большую степень вмешательства в сеть, предоставляя услуги для новые блоки, или предоставить вводы таким же образом, как и местные, и т. д.

Другой способ реализации франчайзинга - совместное предприятие. Совместное предприятие понимается как объединение нескольких людей для совместного продвижения коммерческой компании с целью получения прибыли.

Иногда для владельца может быть более привлекательным заключение соглашения о совместном предприятии с резидентом. Этому совместному предприятию присуждается - «Мастер-франчайзинг» - оно определяется как Основной франчайзер, и это новое лицо отвечает за развитие бизнеса на территории, реализацию создания сети франчайзи (в действительности они будут суб-франчайзи.).

Также будет решающим принять эту модальность, местное законодательство, относящееся к этому типу организаций.

Правовая природа франчайзинга

Как известно, в Уругвае нет законодательства, касающегося франчайзинга. Мировая реальность похожа, за исключением некоторых правил Европейского экономического сообщества. Следовательно, именно доктрина и юриспруденция были исследованы в одном случае, а в другом им пришлось интерпретировать закон для решения конкретных вопросов.

Французская доктрина утверждает, что франчайзинг - это разновидность концессии, поскольку для французов мы столкнемся с разновидностью концессионного договора, который был назван по-другому, но на самом деле мы сталкиваемся с уступкой.

Эти авторы считают, что мы имеем дело с техникой группирования концессионеров, отличающейся от классической концессии, при которой в этом случае концессионер должен заплатить цену за вступление в группу, а затем лицензионные платежи, аспекты, которые никогда не проявляются в традиционной концессии.

Они характеризуют франчайзинг как коммерческую лицензию, это была бы концессия бренда, в которой концедент также обязан предоставить концессионеру вместе с правом использовать бренд, все дополнительные элементы для сбыта товара или услуги.

Мы считаем, что размер концессии недостаточен для покрытия договора франчайзинга, такого и с характеристиками и элементами, которые мы описали в этой работе. Поэтому, чтобы исключить его отнесение к концессии, допустим, что, предоставляя использование бренда и символов в обмен на выплату денежной суммы, а затем выплачивая роялти лицу, предоставившему право, или держателю, который также обязуется передать все Ноу-хау вашего бизнеса, чтобы передать все необходимые элементы, чтобы франчайзи воспроизводил бизнес франчайзера. Это делает их очень разными. Нетрудно заметить, что это два совершенно разных контракта во многих основных отношениях.

Другие авторы пытались идентифицировать франчайзинг с контрактом на поставку, особенно некоторые итальянские авторы, в силу того факта, что в этой стране Гражданский кодекс регулирует так называемый контракт на поставку, как «контракт, по которому сторона связана компенсацией в размере цена, подлежащая исполнению в пользу другого, периодического или непрерывного предоставления вещей ».

Основная функция для поставщика - уверенность в известном ранее размещении количества товаров; а для поставляемого - гарантия того, что он будет непрерывно поставляться и обеспечиваться в соответствии с потребностями указанного продукта.

Классический договор поставки - это пример поставки электроэнергии или газа; а в случае компаний это необходимость обеспечения чистоты помещений, ремонта машин или сырья, которые являются услугами, которые составляют предмет контракта на поставку.

Мы также исключаем ассимиляцию франчайзинга с этим контрактом, поскольку поставщик не предоставляет поставщику использование бренда, не передает метод производства или предоставление услуг, отсутствует надзор со стороны франчайзера или особый интерес к продукт или услуга, которые франчайзи получает на рынок.

Очевидно, что мы сталкиваемся с двумя очень разными договорными формами. В любом случае мы должны сделать вывод, что, поскольку он прямо не закреплен в законодательстве, мы сталкиваемся с нетипичным и неназванным контрактом, основанным на том факте, что его существование, форма, содержание и последствия не были предусмотрены законодателем. С точки зрения Гражданского кодекса, мы имеем дело с переключающим, согласованным, двусторонним, обременительным соглашением с непрерывным исполнением. Применимые положения - это те, которые относятся к общим принципам, регулирующим контракты, и положениям, с которыми стороны соглашаются в конвенции в пределах автономии воли.

5. Составляющие франчайзинга

Как следует из предыдущих строк, мы назвали франчайзера, владельца бренда и оригинального бизнеса, то есть того, кто развивает успешный коммерческий опыт для себя.

И мы назвали - в этой работе - франчайзи, субъект, который получает с первого раза разрешение на развитие под своим риском и под свою ответственность бизнеса с идентичными характеристиками, с использованием того же бренда и продолжением разработки товаров или предоставления услуг с идентичными, методы, приемы и принадлежности, которые владелец.

Франчайзер

Франчайзер посредством соглашения, которое порождает франчайзинговые отношения, берет на себя ряд обязанностей и приобретает аналогичные права.

В принципе, он предоставляет правообладателю разрешение на использование его бренда и символа, которые являются элементами, известными потенциальным потребителям, в результате развития маркетинга бизнеса через средства коммуникации, которые сделали их известными и узнаваемыми. Он также принимает на себя обязательство передавать ноу-хау бизнеса франчайзи, обучать его и т. Д. И контролировать, чтобы товары или услуги, которые он коммерциализирует, соответствовали качеству и представлению, которые единообразно отличают продукты или услуги объекта франшизы., Это означает, что франчайзер должен передавать ясные и точные методы и модели и заботиться о строгом применении во всей сети. Для этого необходимо разработать системы надзора и контроля.

Часто франчайзер обязан финансировать или софинансировать предыдущие исследования рынка с франчайзи, чтобы с некоторой точностью определить наиболее подходящее место и достаточную инфраструктуру для установки нового франчайзингового подразделения, он также может взять на себя такие обязательства, как предоставлять финансовую поддержку для установки или управлять кредитами и предоставлять гарантии, он может быть обязан предоставить франчайзи системы администрирования или бухгалтерского учета и даже внешний аудит как для финансовых, так и для бухгалтерских аспектов, а также эффективности и качества в управлении бизнесом.

Как правило, франчайзер заинтересован в поставке компьютерных программ для управления маркетингом, выставлением счетов и сбором; для измерения производства и складского контроля; руководства по упаковке или демонстрации продукции и т. д.

Естественно, франчайзер получает через договор франчайзинга компенсацию прав или выгод.

Для начала он получает через авторизацию новых подразделений, которые развивают бизнес, новые точки коммерциализации, не принимая на себя новых капитальных вложений и связанных с этим рисков, связанных с новым предприятием. Вы получаете выгоду от расширения присутствия вашего бренда и символов благодаря усилиям франчайзи, который попытается сделать его известным и престижным, и, кроме того, он будет взимать плату за то, что предоставил его использование.

Он оптимизирует свои преимущества для каждой коммерциализации, так как он получает для них прибыль без необходимости брать на себя расходы, связанные с помещениями, персоналом, администрацией и т. Д. Точно так же, когда нет значительного потока продаж, нет у него есть постоянные затраты на финансирование. Если предприятие франчайзи терпит неудачу, он может выбрать приобретение подразделения и управлять им напрямую или управлять им через нового франчайзи. Через сеть франчайзи он заметно улучшает свое присутствие на рынке и получает выгоду от маркетинга, проводимого франчайзи за его собственный счет.

Франчайзи

Со своей стороны, франчайзи принимает на себя часть выгод и обязательств, взятых на себя франчайзером.

Во-первых, франчайзи должен столкнуться с реализацией нового предприятия, отвечая за капитальные вложения, приобретая в некоторых случаях местное, обеспечивая его жилье и отделку, или оборудование и т.д. Он должен заплатить франчайзеру за вход в сети и в соответствии с инструкциями владельца во всем, что связано с производством товаров или предоставлением услуг по франшизе.

Очевидно, что, несмотря на все эти обвинения, франчайзи получает многочисленные выгоды, хотя он создает свой собственный бизнес под свой риск и ответственность, он также получает определенные гарантии или уверенность в возможности успеха своего предприятия, так как ему предстоит развитие бизнеса. который уже имел успех, по опыту владельца. С другой стороны, предприятие пользуется уже установленным престижем и извлекает выгоду из знания бренда и его символов, а также за счет использования методологии и системы, уже доказавших свою функциональность. Избегает затрат на ошибки и корректировки, которые порождает каждое новое предприятие. И есть также определенная публика, которая потребляет или хочет потреблять уже известный продукт или услугу, то, что коммерчески называется зависимой публикой.Все авторы выделяют этот аспект франчайзинга как важный элемент, определяющий тип договора. И дело в том, что в нашей экономической реальности риск неудачи любого предприятия влечет за собой очень высокие затраты; В случае франчайзи он имеет преимущество, состоящее в том, что лицо, предоставившее право, уже проложило путь, и он не оплачивает расходы на импровизацию - хорошо известное право голоса, - которые уже были исправлены и превышены. Излишне говорить о преимуществах, которые вы получаете от разработок концедента с точки зрения маркетинга продуктов или услуг.В случае франчайзи он имеет преимущество, состоящее в том, что лицо, предоставившее право, уже проложило путь, и он не оплачивает расходы на импровизацию - хорошо известное право голоса, - которые уже были исправлены и превышены. Излишне говорить о преимуществах, которые вы получаете от разработок концедента с точки зрения маркетинга продуктов или услуг.В случае франчайзи он имеет преимущество, состоящее в том, что лицо, предоставившее право, уже проложило путь, и он не оплачивает расходы на импровизацию - хорошо известное право голоса, - которые уже были исправлены и превышены. Излишне говорить о преимуществах, которые вы получаете от разработок концедента с точки зрения маркетинга продуктов или услуг.

По всем этим причинам, - говорят исследователи предмета, - это то, что франчайзи готов платить очень важные суммы за свое участие в сети, несмотря на то, что они также должны периодически выплачивать роялти и оставаться под наблюдением, помощью и контролем в развитии своих Компания даже в мельчайших деталях (бухгалтерия, маркетинг, персонал и т. д.) почувствует присутствие франчайзера. Получатель франшизы может по-прежнему получать регулярные поставки или поставки от лица, предоставляющего право, или получать их согласие на их приобретение от сторонних поставщиков.

Получателю франшизы, возможно, придется допустить аудит эффективности или контроль качества со стороны лица, предоставляющего право. Со своей стороны, мы считаем, что все эти меры контроля, постоянный надзор, контроль эффективности, контроль качества, поставка материалов и т. Д., Выполняемые франчайзером, делают новую единицу идентичной копией и, следовательно, имеют успешная работа, а это новая выгода для франчайзи.

6. Уступка во франчайзинге

Обычно в договоре франчайзинга франчайзер устанавливает запрет уступки права франчайзи, в этом случае не возникнет серьезных трудностей, поскольку стороны так или иначе предвидели такую ​​возможность. Но есть два вопроса, которые повлекли за собой судебные разбирательства, во-первых, поскольку это договор присоединения, существует наложение концедентом франшизы этого типа оговорок и других положений того же характера.

В принципе, эти положения действительны, и, если не будет доказано, что воля франчайзи была подчинена, такая оговорка не является незаконной и находится в пределах элементов, которые стороны могут согласовать в пределах автономии воли.

Второй вопрос, на котором мы кратко остановимся, связан с характеристикой контракта «intuito personae», которую мы предоставили франчайзингу. Проблема возникает в случае смерти франчайзи. Мы полагаем, что франчайзер при заключении контракта особенно учел личные, профессиональные, коммерческие качества и т. Д. Франчайзи, для чего мы считаем целесообразным установить договорные положения, запрещающие уступку или передачу франшизы. Или установите механизмы для назначения, где он оставляет за собой право принять его или нет, в зависимости от интерпретации, что будущий франчайзи является надежным.

Доктрина в основном понимает, что все эти статьи являются законными и допустимыми, и что они имеют ограничительное толкование.

Расторжение договора франчайзинга

Говоря о правовой природе франчайзинга, мы отмечаем, что не было никаких юридических положений, которые предусматривали бы такой тип договора.

Следовательно, будут применяться общие положения, касающиеся контрактов, и в рамках таких регулирующих параметров необходимо будет установить причины, на которые стороны могут ссылаться для их прекращения.

По сути, почти во всех договорах есть установление определенного количества причин, которые давали бы достаточные основания для содействия его расторжению; а когда они не предусмотрены, такие ситуации, как нарушение контракта, будут достаточной причиной; недобросовестные действия одних договаривающихся сторон, причиняющие вред другой стороне; также предположение о упущении и небрежности в развитии франшизы; неправомерное поведение, которое можно классифицировать как серьезное, мошенничество, банкротство или банкротство.

Хотя при этом можно спокойно признать, что основания для требования прекращения действия ясны и определены с некоторой точностью, возникают два фундаментальных вопроса. Для некоторых авторов, которые понимают, что должны применяться нормы, предусмотренные для концессии и распределения, будут приняты во внимание решения, разработанные законом, доктриной и юриспруденцией.

Для тех из нас, кто думает, что такие решения неприменимы, потому что это контракт с явно разными существенными элементами, эти положения - концессии и распределения - не могут применяться автоматически, как если бы они были идентичными соглашениями. При этом необходимо соблюдать общие положения, установленные для контрактов.

Если договор франчайзинга был заключен без срока, и стороны - одна из двух - решают заключить его, принимая во внимание, что срок является неопределенным и в силу договорных полномочий, и они делают это без указания причины, в этом случае он должен выплатить компенсацию.

Мы понимаем, что, хотя односторонний перерыв был установлен в соглашении, стороны должны действовать добросовестно, и в каждом конкретном случае лицо, принимающее решение, должно анализировать, имело ли место злоупотребление правами.

В любом случае, есть несколько вещей, которые необходимо решить после признания того, что существует ряд причин, которые дают достаточные основания для прекращения действия контракта.

Один из них связан с возможностью аннулируемого требовать компенсации.

В целом, судебная практика принимает запрос о компенсации, когда прекращение действия происходит неожиданно, без предварительного уведомления, или когда время между ним и прекращением связи очень короткое.

Обычно период уведомления, который считается разумным, составляет шесть месяцев, чтобы контрагент мог принять меры и столкнуться с действиями, направленными на минимизацию ущерба.

В некоторых законах и, как правило, в случае дистрибьюторского контракта отсутствие уведомления влечет за собой ответственность за причиненный ущерб.

Другой вопрос, который возникает в случае расторжения контракта в связи с его прекращением, заключается в том, может ли франчайзи потребовать компенсацию для клиентов. Эту ситуацию сложно разрешить, поскольку, как можно видеть, во франчайзинговой сети клиентура отождествляется с франчайзером, получателем франшизы и остальными из них или субфранчайзи; Кажется очевидным, что клиентура определенного бренда, клиент выбирает бренд, исходя из его престижа или характеристик, это решающий элемент для покупателя. Мы не считаем, что клиенты выбирают такой бренд, основываясь на признании определенных качеств франчайзи. Это самый распространенный пример.

Теперь, если дело, которое необходимо решить, было обратным, и это был франчайзи, который разработал продукт или услугу в области, до того неизвестной, инвестировал в маркетинг бренда и создал имидж качества и престижа для этого бренда; в этом случае да, франчайзи имеет право на компенсацию для клиентов, потому что в этом случае нет никаких сомнений в том, что именно он ее создал.

Франчайзинг и промышленная собственность

В качестве типичного и существенного компонента франчайзинга мы указали, что франчайзер должен разрешить франчайзи развивать бизнес, который претендует на то, чтобы быть точной копией его бизнеса. Следовательно, есть владелец товарного знака, который предоставляет франчайзи право использовать его, его символы и, в зависимости от случая, патенты на изобретения. Таким образом, договор франчайзинга включает разрешение на использование товарного знака, символов и других элементов, связанных с промышленной собственностью, таких как патенты.

1. О патентах на изобретения

Регламенты региона, касающиеся собственности и исключительных прав на товарные знаки и патенты, устанавливают систему регистрации для их защиты.

В Уругвае существуют две основополагающие нормы в отношении патентов на изобретения: Закон № 10 089 (от 12.12.41) и его нормативный указ от 4 сентября 1942 года.

Что касается международных договоров, хотя они не ратифицированы нашей страной, мы отмечаем:

- Договор о патентной кооперации «РСТ» от 19 июня 1970 г.;

- Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации от 24 марта 1971 г.;

- Будапештский договор от 28 апреля 1977 г. о международном признании депонирования микроорганизмов для целей патентной процедуры.

И как договор - он был ратифицирован - Договор о патентах на изобретения, подписанный на Первом Конгрессе международного частного права в Монтевидео (1888–1889), ратифицированный Аргентиной, Боливией, Парагваем, Перу.

Наш закон устанавливает три типа патентов: обычный патент на один и не продлеваемый срок в пятнадцать лет; во-вторых, патент на усовершенствование на случаи усовершенствования изобретения сроком на пятнадцать лет; в-третьих, повторная валидация патента, требующая определенных условий, например, в случае иностранных патентов, которые не используются в стране, срок составляет пятнадцать лет.

В Уругвае права изобретателя защищены национальной конституцией, которая устанавливает, что закон должен признавать и защищать творчество изобретателя, моральное право, персонализм, неотчуждаемые и неотчуждаемые; но для обеспечения соблюдения таких прав необходимо зарегистрироваться в Реестре, предоставив патентный титул.

Изобретатель, который не запатентовал, не может ссылаться на законные привилегии, иметь исключительное право на использование своего изобретения или препятствовать другим использовать его изобретение. Даже не запатентовав изобретателя, он может быть признан автором изобретения - неотъемлемое и неотъемлемое право - которое переходит к его наследникам, он может использовать свое изобретение, он может осуществлять процесс патентования, а также препятствовать другим патентовать его.

Но когда изобретатель патентует свои открытия, он может не только использовать изобретение в своих интересах - хотя и на определенных условиях - но также может предоставить лицензию на эксплуатацию третьей стороне, передать право собственности на патент по наследству, по наследству или действовать между живой. Очевидно, что вы также можете вычесть гражданские и уголовные иски против третьих лиц, которые нарушают права, предоставленные соответствующим титулом.

Наш закон разрешает процедуры передачи патента.

а) Передача права собственности.

Право собственности на патент может передаваться по наследству, по наследству или по закону между проживанием. Он может быть полным или частичным, но в последнем случае соответствующие аннуитеты должны выплачиваться держателю, если специально не оговорено иное.

Передача - это формальный акт, который необходимо задокументировать и зафиксировать. Во-первых, если договор передачи заключен в Уругвае, даже с частным документом, с заверенными подписями; но если это осуществляется за пределами страны, соглашение должно быть оформлено в виде публичного документа. Во-вторых, он должен быть зарегистрирован, что предполагает его регистрацию в Реестре промышленной собственности.

Также есть возможность передачи права эксплуатации. В этой ситуации патентообладатель не отказывается от права собственности на него, но предоставляет право на его использование или выдает лицензию на эксплуатацию, которая может быть полной или частичной, на срок или на согласованных условиях. Соглашение о концессии или лицензии на эксплуатацию - это формальный акт, к которому применяются те же требования, которые мы подробно описываем для передачи.

Передача может быть сделана исключительно, и в этом случае лицензиат или правопреемник приобретает те же права, что и владелец, если не согласовано иное; Если он не является исключительным, право на осуществление действий, предусмотренных законом, остается за владельцем.

Соглашение о концессии или лицензии на эксплуатацию является официальным актом; лицензии считаются личными и не подлежат передаче, если явно не оговорено иное.

Хотя закон предусматривает одинаковый подход к назначению и лицензии, мы имеем дело с разными правовыми актами; уступка подразумевает передачу прав на патент правопреемнику на использование изобретения; Лицензия - это разрешение, предоставленное владельцем патента лицензиату на использование изобретения.

2. О товарных знаках, товарных знаках и знаках обслуживания

Торговая марка или торговая марка - это знак, который отличает продукцию производителя или торговой марки от продукции, производимой или продаваемой другими; То же самое можно сказать и о знаке обслуживания, где он служит для обозначения услуг, предоставляемых различными предпринимателями.

В качестве концепции бренда допустим, что это видимый знак, который позволяет отличить товары и услуги компании от товаров и услуг других компаний в случае нематериального товара, главная ценность которого заключается в репутации и престиже, который он представляет.

Характерными чертами бренда являются воспоминание о происхождении, идентификации и отличительности, они привлекают и сохраняют лояльность клиентов с помощью определенных продуктов и услуг.

В наше время бренд играет особую роль, и все законодательство основывается на этой отличительной роли. Рекламная функция бренда очень важна: либо для продвижения бренда среди публики, либо для привлечения к нему; либо для того, чтобы вызвать доверие к продукту или услуге, которые идентифицируются с брендом: как гарантия качества или поддержки, для защиты потребителей. Очевидно, что наиболее заметной функцией бренда является его конкурентная роль и идентификация продукта или услуги для потребителя.

Законодательство нашей страны, касающееся товарного знака, также устанавливает систему регистрации.

В Уругвае действуют следующие нормы законодательства о товарных знаках: Закон № 9,956 от 4 октября 1940 г. о товарных знаках, товарных знаках и сельском хозяйстве; Постановление о регулировании Закона о товарных знаках, торговле и сельском хозяйстве от 29 ноября 1940 г.; Указ 649/967 о знаках обслуживания, Указ 340/983 от 2 сентября 1983 г., в котором объявляется обязательным использование «Международной классификации товаров и услуг», вытекающей из Резолюции Ниццкого соглашения (sIN0) Директората Промышленная собственность от 13 января 1984 г., который делает использование «Международной классификации продуктов и услуг» обязательным и утверждает «Таблицу соответствий».

Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 19 марта 1883 г., ратифицированная нашей страной.

Также применяется Международная классификация товарных знаков продуктов и услуг, созданная в соответствии с Ниццким соглашением, указом 340/983 от 2 сентября 1983 г. и резолюцией (s / N0) от 13 января 1984 г.

Следует отметить, что Договор о товарных знаках и товарных знаках, подписанный на Первом Южноамериканском конгрессе международного частного права в Монтевидео (1888–1889), ратифицированный Аргентиной, Боливией, Парагваем, Перу, помимо нашей страны, также регулирует Уругвай., Существуют и другие международные стандарты, не ратифицированные нашей страной:

- Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков, принят 27 июня 1989 г.

- Мадридское соглашение от 14 апреля 1891 г. о международной регистрации знаков;

- Договор о регистрации товарных знаков от 12 июня 1973 г.;

- Венское соглашение от 12 июня 1973 г. об учреждении Международной классификации изобразительных элементов товарных знаков.

Когда предприниматель регистрирует товарный знак, у него возникает ряд прав: а) согласно закону лицо, регистрирующее товарный знак, является его владельцем; б) он дает право использовать бренд исключительно, за исключением причин, установленных законом; в) право на распространение бренда также приобретается (по контракту или завещанию); г) приобретено право осуществлять в отношении товарного знака действия, предусмотренные законом.

Мы считаем целесообразным установить, что указанные права относятся к продуктам или услугам, для которых они были запрошены. Это означает, что может быть два идентичных товарных знака, но для различения разных продуктов, поскольку понятно, что в этих случаях не может быть путаницы, потому что это разные продукты или услуги. Путаница могла быть возможна только в том случае, если они были похожи. Таким образом, когда делается запрос на регистрацию, устанавливается, к какому классу или классам товаров относится или намеревается идентифицировать товарный знак, для этого существует Классификация, установленная в Ницце, известная как «Ницца договоренность», которая используется в Уругвае с 1984 года. неотвратимо.

Есть только два исключения из вышеизложенного. Во-первых, когда вы пытаетесь зарегистрировать общеизвестный товарный знак, вы пытаетесь помешать кому-либо воспользоваться репутацией и крупными рекламными расходами, понесенными другими.

И, во-вторых, когда дело доходит до регистрации аналогичных продуктов или услуг, но принадлежащих к разным классам, это может вызвать путаницу.

Право собственности на товарный знак может быть передано актом между живущими, во-первых, индивидуально, когда передача товарного знака явно согласована, а во-вторых, когда промышленное или коммерческое предприятие продается владельцем товарного знака, то есть отчуждение предприятия включает в себя передачу бренда, если специально не оговорено иное.

Передача товарного знака, подлежащая принудительному исполнению в отношении третьих лиц, должна быть зарегистрирована в Реестре Национального управления промышленной собственности и может быть зарегистрирована в государственном или частном документе.

3. О торговом наименовании

Возможно, что имя торговца или промышленника совпадает с коммерческим названием, и в этом случае имя торговца также служит для идентификации заведения. И такое бывает иногда. В общем, заведение индивидуализировано с другим разнообразным наименованием, которое известно как коммерческое название, и как таковое оно имеет родовой характер, оно участвует в торговле, его экономическая ценность может быть установлена ​​и является предметом переговоров.

В Уругвае в Законе № 9,956 упоминается торговая марка, включая ее в защиту промышленной собственности. Законодатель установил, что наименование продавца, название компании (название компании), торговое наименование, баннер или этикетка предприятия являются промышленной собственностью.

При этом применимо то, что относится к правовой защите товарного знака, очень важным отличием является то, что торговое наименование не может быть зарегистрировано, а права, предоставленные законом, могут быть реализованы.

Владелец может передать использование фирменного наименования, и делает это, если он передает предприятие; Не так ясно, можете ли вы передать торговое название независимо от передачи торговли или отрасли.

Из того, что было сказано, ясно, что существует право на исключительное использование коммерческого названия, которое заканчивается закрытием или исчезновением заведения. В этом случае использование является существенным элементом для сохранения этого права, которое возникает при использовании, нет возможности регистрации, и, следовательно, сохраняется за счет использования, и когда использование прекращается, причина защиты закона исчезает и Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

4. Выводы

Как мы уже говорили, договор франчайзинга подразумевает разрешение франчайзера франчайзи на воспроизведение их бизнеса, следовательно, в соглашении есть соглашение, по которому выдается лицензия на использование патента, товарного знака или коммерческого наименования, где это необходимо.

Франчайзинг, в этом его отличительная новизна, представляет собой метод ведения бизнеса, который подразумевает комплексный комплекс интегрированных в него вопросов, который будет включать соответствующие лицензии, патент, товарный знак или торговое наименование. Это важный элемент контракта, и это означает, что франчайзер является владельцем патента или зарегистрированного и успешного товарного знака, в большинстве случаев он также хорошо известен.

Несмотря на все, что мы указали, в соглашении есть патентная лицензия, товарный знак и т. Д., И это порождает в контракте некоторые положения, которые создаются для франчайзи, например, право использовать товарный знак в вашем бизнесе, право получатель франшизы потребовать компенсацию за нарушение патентного права или законодательства о товарных знаках; обязанность франчайзи правильно использовать товарный знак или патент в установленных пределах и условиях, размещать логотипы и плакаты с определенными характеристиками для идентификации своей компании и т. д.

Источником обработки данных является классическая книга «Промышленная собственность в Уругвае» профессора Зигберта Риппе, FCU, 1992.

7. Франчайзинг и потребители

Легко видеть, что защита потребителей стала новым элементом, недавно интегрированным в наше законодательство, хотя в сравнительном законодательстве возникли разные предпосылки.

Использование антецедента испанского законодательства для определения или концептуализации различных аспектов защиты прав потребителей стало повторяющимся, поэтому мы будем прибегать к Общему закону о защите потребителей и пользователей, принятому в Испании в 1984 году и определяющему как потребителя. тот, кто приобретает, использует или пользуется товарами или услугами в качестве их конечного получателя.

Что касается потребителя, мы считаем уместным принять широкий критерий, включая в таких условиях всех тех, кто прямо или косвенно может быть затронут как потребители. Сначала можно утверждать, что защита потребителей направлена ​​на восстановление баланса между потребителем и между поставщиками и производителями, находящимися в нашем потребительском обществе в преобладающей ситуации. Но при нынешнем развитии всех правил защиты все большее значение приобретает и присутствие человека, который постоянно подавлен практикой рынка, на котором навязываются цены и условия.

Наряду с развитием национального и международного законодательства было создано большое количество групп потребителей в ассоциациях и лигах защиты потребителей, чтобы защищать интересы потребителей и противостоять злоупотреблениям со стороны дистрибьюторов и производителей.

Мы уже определили концепцию договора франчайзинга, в которой было установлено, что франчайзер предоставит франчайзи метод работы, инструменты и методы для воспроизведения бизнеса.

Поэтому франчайзи часто обязан производить продукцию в соответствии с патентами, техническими стандартами и точными инструкциями

франчайзеру, для него будет очень важно иметь четкое представление о законодательстве страны, использовании и обычаях территории, на которой будет установлена ​​франшиза, чтобы иметь в виду распределение ответственности. Легко понять, что в договоре франчайзинга присутствует двойное лицо или чувство ответственности: одно связано с франчайзером и франчайзи, а другое - с третьими сторонами, потребителями и третьими сторонами, которые связаны с бизнесом, например поставщиками.

В этом смысле то, что установлено законами в отношении ответственности перед третьими сторонами, за продукты, продаваемые или производимые по лицензии франчайзера, или за услуги, предоставляемые под торговой маркой и ее символами, являются основополагающими элементами для этого типа контракта.

Для франчайзера будет крайне важно знать, может ли он на данной территории нести ответственность за продукцию, произведенную, продаваемую или за услуги, предоставляемые франчайзи, каков режим страхования и гарантии или налоговые положения. Главный вопрос, который необходимо решить, заключается в том, понесет ли потребитель убытки из-за выгод франчайзи или пострадал от поставленных дефицитных продуктов; или из-за действий или бездействия франчайзи он может пойти против франчайзера.

И это очень важно, потому что франчайзи действует под своим именем, используя патенты и торговые марки, символы и логотипы франчайзера, а потребитель идет в такие помещения, покупает или использует такие услуги, учитывая внешний вид и уверенность в том, что речь идет о учреждение франчайзера. Создается впечатление, что лицо, оказывающее услугу, является владельцем.

В уругвайском законодательстве отношения между франчайзером и франчайзи являются договорными, и там будут применяться правила договорной ответственности, установленные Гражданским кодексом.

Что касается потребителей, то ответственность франчайзи является договорной, поскольку она возникает в результате коммерческого события поставки товаров или оказания услуг. Ответственность франчайзера не представляется столь очевидной априори, поскольку он может нести ответственность за производственный дефект, конструктивные недостатки, дефекты в инструкциях по эксплуатации, прилагаемых к продукту, и т. Д.; придется анализировать в каждом конкретном случае. Но что несомненно, так это то, что потребитель должен прежде всего эффективно взять на себя ответственность франчайзи, с которым он заключил договор. Затем вы можете обратиться к франчайзеру или даже напрямую и сначала, но по очень конкретным причинам, например, приведенным в примерах.

8. Модель договора франчайзинга.

Соглашение: между (физическим; юридическим) лицом… проживающим в…, представленным… в качестве… в соответствии с… (статутом; общественным договором; мандатом и т. Д.), С одной стороны, в дальнейшем именуемым "Франчайзер", и лицо… (физическое; юридическое)…, проживающее в…, представленное… в его качестве…, в соответствии с… (устав; общественный договор; мандат и т. д.), с другой стороны, именуемой в дальнейшем «Франчайзи», отмечается настоящего Соглашения о франчайзинге в соответствии со следующими положениями:

ПЕРВЫЙ: Определение (Франшиза) Стороны заявляют, что они будут условно называть Франшизу, право на использование… (торговая марка; обозначение; модель; дизайн), вместе с обязательством предоставлять помощь и консультации… (технические, дизайн, оформление; в обслуживании; для авторизации; для эксплуатации; по коммерциализации; для доработки; для фракционирования; по производству; по продвижению; для презентации; по бизнес-имиджу; по бухгалтерскому учету; по компьютеризации; по обучению файлов; по гигиене и безопасность; в человеческих отношениях; в услугах; в обслуживании клиентов и т. д.), которые франчайзер будет предоставлять франчайзи.

ВТОРОЙ: (Цель) По этому контракту франчайзер обязан предоставить франчайзи франшизу, которая принимает ее и компенсирует, предоставляя права и принимая обязательства в пользу первого.

ТРЕТЬЕ (Улучшение объекта) Франчайзер предоставляет франшизу с ограничениями и сборами, которые франчайзи должен строго соблюдать, чтобы усовершенствовать этот контракт.

ЧЕТВЕРТОЕ: 1. Целью или предназначением франшизы будет для франчайзи исключительно развитие деятельности… (производство и / или коммерциализация определенных товаров и / или услуг).

2. Получатель франшизы не может совершать какие-либо другие действия с Франшизой, кроме тех, которые специально разрешены в этом контракте.

3. Несоблюдение данного пункта приведет к штрафу Франчайзи в пользу Франчайзера, который состоит из…

ПЯТАЯ (территория)

1. Франчайзер назначает исключительную зону, ограниченную… (географической зоной), чтобы получатель франшизы мог осуществлять свою деятельность с получателем франшизы и не мог использовать ее за ее пределами.

2. Это обязательство является взаимным, поскольку франчайзер не может передавать франшизу третьим сторонам в пределах исключительной зоны франчайзи.

ШЕСТОЙ (Коммерческое помещение)

1. Франчайзи должен иметь в своей зоне в течение максимального срока

в течение… месяцев, как… (заемщик; арендатор; узуфруктуарий; владелец;…), на безупречный титул, который обеспечивает отчуждение в течение минимального периода… лет, недвижимого имущества в количестве… единиц, типа и спецификации…, которые должны… (включать, оснащать, устанавливать, переделывать, утилизировать, декорировать,…) за ваш счет в соответствии с общими спецификациями, в течение максимального периода… месяцев, согласно Приложению…

2. Франчайзер должен предварительно согласовать в последовательных действиях коммерческое помещение, рабочий план, окончание работы и начало работы.

3. Утверждение, отклонение или возражения франчайзер должен выполнить индивидуально в течение… дней с момента уведомления, в противном случае этап будет считаться утвержденным.

СЕДЬМОЙ: (Работы) По проекту адаптации или вторичной переработки, запасных частей и отделки (коммерческих помещений) франчайзер даст совет за свой счет через…

ВОСЬМОЙ: (Эксклюзивность помещения) Получатель франшизы будет иметь абсолютное обязательство исключительности в отношении (его / ее коммерческих помещений / помещений) и не может развивать в них другие виды деятельности, помимо цели франшизы.

ДЕВЯТАЯ: (Несогласованность) Франшиза будет открыта для франчайзи за любые формы или действия, будь то частичные или полные, временные или постоянные, бесплатные или обременительные.

ДЕСЯТЫЙ (Срок)

1. Срок действия Франшизы будет… лет, с… (действие; дата) и истечет…

2. По истечении срока действия франшизы вы должны прекратить использовать все, что вам предоставила эта франшиза.

3. Для демонтажа и удаления… (плакатов; надписей;) внутри и снаружи… (ваших коммерческих помещений), которые связывают вас с франшизой, франчайзи будет иметь максимальный срок….days

4. В случае нарушения своих обязательств получатель франшизы будет оштрафован с ежедневным штрафом в пользу франчайзера…

5. Этот штраф будет начисляться кумулятивно, отдельно для каждого случая отдельно.

6. Франчайзер оставляет за собой право подавать иски в отношении всех действий, которые будут отмечены законом, против франчайзи.

ОДИННАДЦАТЫЙ (автоматическое продление) Срок действия настоящего контракта будет автоматически продлен на периоды… (месяцев; лет), если ни одна из сторон не проявит своей противоположной воли, с олицетворением… дней, по истечении первоначального срока или расширения.

ДВЕНАДЦАТАЯ (Право регистрации)

1. Получатель франшизы платит в этом акте франчайзеру как «Право подписки» за резервирование франшизы и за простое подписание этого контракта,… (сумма песо… ($), действительная квитанция которой составляет, 2. Эта денежная сумма переходит в собственность франчайзеру и не может быть отнесена к какой-либо задолженности франчайзи, даже если этот договор впоследствии будет расторгнут без получения последним другой компенсации.

ТРИНАДЦАТОЕ (Цена)

1. Цена, которую франчайзи должен заплатить франчайзеру. в качестве компенсации за обязательство по франшизе он будет состоять из следующих элементов:

а)… (сумма песо… $). перенастраиваемые согласно IPC для каждого авторизованного коммерческого помещения;

б) Право в процентах от общей суммы продаж в размере… (…) процентов, без учета прямых налогов и НДС.

2. Расчеты и платежи по обоим пунктам должны производиться франчайзи в течение… дней после истечения каждого месяца.

3. Несвоевременность расчетов и / или оплаты приведет к возникновению компенсационных процентов в размере (…) процентов и штрафных процентов в размере (…) процентов.

4. Задержка более чем на… дней дает право на автоматическое прекращение в пользу франчайзера.

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ (Оплата)

1. Все платежи, которые получатель франшизы обязан произвести франчайзеру, должны быть депонированы наличными на текущий счет N0…, открытый для распоряжения… в Банке… в отделении… или о котором последний уведомит в будущем.

2. Депозиты чеком не будут рассматриваться как платежи до их действующей аккредитации.

ПЯТНАДЦАТАЯ (использование банковского счета)

1. Получатель франшизы будет обязан вносить все свои поступления, будь то наличными или чеками, на текущие банковские счета, которые по его выбору он откроет в банках…

2. Если вы меняете банк, вы должны уведомить франчайзера.

ШЕСТНАДЦАТЫЙ (Аудиты)

1. Франчайзер будет иметь право самостоятельно или с помощью сторонних аудиторов проверять и контролировать бухгалтерский учет и документацию франчайзи.

2. Он будет включать в себя проверку счетов-фактур, денежных переводов, банковских выписок, выписок со счетов.

3. Этот список не следует рассматривать как исчерпывающий.

СЕМНАДЦАТОЕ (соблюдение требований третьих лиц).

1. Получатель франшизы будет обязан строго выполнять свои обязательства как перед франчайзи, так и перед третьими сторонами.

2. Несоблюдение обязательств франчайзи перед третьими сторонами, ссылка на которые связана с целью франшизы и в целом с настоящим контрактом, дает право франчайзеру получить права и особые уголовные статьи, а также расторгнуть этот контракт без компенсации. некоторые для франчайзи.

ВОСЕМНАДЦАТЬ (Соблюдение нормативных требований) Получатель франшизы должен соответствовать цели франшизы, не нарушая муниципальных или национальных нормативных актов, будь то здоровье и безопасность, трудовые, социальные, коммерческие, банковские, налоговые и в целом все те, которые регулируют их деятельность, поскольку Этот список не следует толковать исчерпывающе.

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ (Цены)

1. Франчайзи должен соблюдать общие цены продажи в соответствии с Прейскурантом франчайзера.

2. Скидки или скидки будут запрещены, за исключением общих акций с франчайзи из других регионов.

TWENTIETH (Кредитные карты)

1. Получатель франшизы будет иметь право продавать с помощью системы кредитных карт… (American Express; Cabal; Diners, Мастер, Visa;…).

2. Для расчета валовых продаж вы можете вычесть… (…) процент скидки, которая остается в отношении обещанных платежей в пользу этих предоставляющих юридических лиц, для целей ликвидации прав франчайзер по продажам.

ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ (Мероприятия)

1. Получатель франшизы должен выполнять цель франшизы со следующими календарными и рабочими часами…

2. Несоблюдение приведет к следующим штрафам…

ДВАДЦАТЬ ВТОРОЙ (Требования к персоналу)

Персонал, назначенный франчайзи для выполнения объекта франшизы, должен соответствовать требованиям Приложения в отношении количества, пригодности, эксклюзивности, обучения и одежды.

ДВАДЦАТЬ ТРЕТИЙ (Надзор)

1. Франчайзер будет иметь право контролировать с персоналом под его контролем все зависимости франчайзи, где

выполнять действия, связанные с достижением цели Франшизы.

2. Право надзора также распространяется на иждивенцев.

ДВАДЦАТЬ ЧЕТВЕРТАЯ (Проверка) Франчайзер будет иметь право проверять зависимый персонал, проверять коммерческие помещения, контролировать… (продукты, услуги, производственные и маркетинговые системы, поставщиков) франчайзи в рабочее время в любое время.

ДВАДЦАТЬ ПЯТАЯ (тренировка)

1. Франчайзер обязан бесплатно диктовать обучение и курсы повышения квалификации по назначению франшизы для персонала франчайзи, назначенного для ее выполнения в каждый период… (полугодовой, годовой, двухгодичный,…) в общие даты и время, которые вы устанавливаете.

2. Получатель франшизы выберет, кто будет присутствовать, и будет платить им зарплату.

ДВАДЦАТЬ ШЕСТОЙ (Реклама) Получатель франшизы должен распространять рекламу, продвигающую цель франшизы, в соответствии со спецификациями Приложения…

ДВАДЦАТЬ СЕДЬМОЙ (Продвижение франшизы)

1. Франчайзер должен создавать и распространять рекламу для институционального продвижения… (бренда; символов; модели, конструкция;…), в соответствии с конкретными спецификациями Приложения…

2. Получатель франшизы должен внести свой вклад в оплату этой рекламы… (фиксированные суммы, проценты, права на свои продажи…)…

ДВАДЦАТЬ ВОСЬМОЙ (Элементы для рекламы) Франчайзер будет обязан доставить рекламные элементы… (брошюры; образцы; плакаты; проспекты;…) в количестве… бесплатно для франчайзи, в дополнение к тем, которые распространяются в целом, всем те, которые в других областях заключили договор франчайзинга.

ДВАДЦАТЬ ДЕВЯТЫЙ (Коммерческие канцелярские товары) Все канцелярские товары, которые использует франчайзи, среди прочего, бумага для писем, конверты, счета-фактуры, денежные переводы, брошюры, прайс-листы, чтобы соответствовать настоящей Франшизе, должны быть напечатаны в соответствии со спецификациями Приложения…

ТРИДЦАТЬ (Обязанность застраховать)

1. Получатель франшизы будет обязан застраховать в страховых компаниях первого уровня от всех рисков, включая гражданскую ответственность перед третьими сторонами, все движимые или недвижимые вещи, которые должны использоваться для выполнения целей франшизы.

2. Во всех случаях застрахованный капитал должен обновляться… (ежемесячно; раз в два месяца; ежеквартально; раз в два года) и покрывать возможные претензии в их фактических суммах.

3. Франчайзер будет иметь право контролировать это обязательство франчайзи.

4. Если он требует, чтобы франчайзи серьезно рассмотрел нарушение этих обязательств, а последний не выполняет их по истечении периода… дней, франчайзер имеет право расторгнуть настоящий договор.

ТРИДЦАТЬ ПЕРВЫЙ (Прекращение действия за нарушение)

1. Несоблюдение каких-либо обязательств на неопределенный срок, франчайзи, которое сохраняется после периода… дней допроса во внесудебном или судебном порядке, дает право франчайзеру расторгнуть этот договор, собрать определенные уголовные статьи и подать иск о возмещении ущерба и убытков.

2. Для всех обязательств с установленным сроком задержка будет автоматической, и предварительный запрос не потребуется.

ТРИДЦАТЬ ВТОРОЙ (Представительство) Франчайзер не дает никаких полномочий без или с представлением франчайзи, ни в письменной форме, ни молчаливо: последний не представляет франчайзера и не может выполнять какие-либо действия от его имени или от своего имени.

ТРИДЦАТЬ ТРЕТЬЕ (Развитие уголовных статей)

1. Все суммы ежедневных штрафных санкций… (du, tri, quadruple) истекли… непрерывных дней неисполнения обязательств.

2. За невыплаченные штрафные санкции начисляются ежедневные проценты в размере…% до момента вступления в силу платежа.

ТРИДЦАТЬ ЧЕТВЕРТОЕ (Связь)

1. Стороны будут использовать в качестве надежного средства связи подобранную телеграмму или простую доставку оригинала векселя и подписанный возврат копии, который должен быть подписан уведомленным лицом.

2. Получение уведомлений будет взаимным обязательством сторон.

ТРИДЦАТЬ ПЯТАЯ (Уведомления) Получатель франшизы должен уведомить франчайзера в течение… дней о всех мерах предосторожности или судебных уведомлениях, которые он получает, которые связаны с целью франшизы.

ТРИДЦАТЬ ШЕСТОЕ (Протоколизация) Стороны обязаны официально оформить настоящий договор и приложения к нему в течение… дней после его заключения у нотариуса… с местом нахождения…

ТРИДЦАТЬ СЕДЬМОЙ (Прекращение действия в связи с банкротством или банкротством).

1. В случае превентивного разбирательства в связи с банкротством или банкротством франчайзи этот договор будет автоматически расторгнут, и франчайзер будет освобожден для ведения переговоров по франшизе на территории франчайзи.

2. Франчайзер оставляет за собой право на получение начисленных кредитов.

ТРИДЦАТЬ ВОСЬМОЙ (Поручительство)

1. Коммерческая компания… проживает в… и г-н.. проживает в…, как представитель компании в качестве президента, в соответствии с Уставом, добавленным в Приложении.., и в своем личном качестве они являются коммерческими гарантами, основными плательщиками, уходящими в отставку к преимуществам исключения, разделения и интерпелляции всех обязательств франчайзи, вытекающих из настоящего контракта.

2. Гаранты влияют на эту облигацию, в дополнение к совокупности своих активов, следующие объекты недвижимости:… то, что находится в… чьи документы о праве собственности добавлены в Приложении…

3. Г-н находится в…, в соответствии с названиями, составляющими Приложение…

4. Гаранты заявляют, что имущество не обременено вещными правами и не является семейным имуществом, и обязаны защищать его от каких-либо ограничений и возможного судебного преследования.

5. Они также не смогут сдать его в аренду или ссуду на срок более… лет.

ТРИДЦАТЬ ДЕВЯТОЕ (Замена поручительств)

1. Любое уменьшение активов поручителей более чем на… (…) процентов дает право франчайзеру запросить их замену или потребовать добавления еще одного для покрытия уменьшения.

2. Получатель франшизы обязан выполнить это обязательство в течение максимального периода… дней.

3. Вы также должны уведомить франчайзера в течение… часов обо всех фактах и ​​действиях, которые касаются поручителей и которые могут повлиять на создаваемую ими облигацию.

4. Несоблюдение этого пункта дает право франчайзеру расторгнуть настоящий контракт с сохранением своих кредитов.

СОРОК (НАЛОГОВ) Налоги, взимаемые по этому контракту, будут уплачены…

СОРОК ПЕРВЫЙ (внесудебные издержки)

1. Если франчайзер должен вести судебный процесс, чтобы принудить к выполнению обязательств франчайзи, независимо от того, были ли права, сборы, штрафные оговорки, убытки, повторения и франчайзи признан виновным, он должен заплатить в дополнение к судебным издержкам и вмененной стоимости гонораров внесудебные процедуры профессиональных юристов и поверенных франчайзера, минимальная сумма (песо… $) за каждое основное судебное разбирательство или инцидент, который должен был быть инициирован или противодействовать.

2. Внесудебные сборы, если они превышают, должны быть оплачены франчайзером при предъявлении квитанций привлеченных специалистов.

СОРОК ВТОРОЙ (Юрисдикция)

1. В случае судебного разбирательства стороны подчиняются юрисдикции судов…, отказываясь от любых других, которые могут им соответствовать.

СОРОК ТРЕТИЙ (Конституция домицилий)

Для всех уведомлений, вне зависимости от того, являются ли они судебными или судебными, вытекающими из настоящего договора, стороны и гаранты указывают следующие специальные адреса… по которым все отправленные будут иметь силу.

СОРОК ЧЕТВЕРТЫЙ (Приложения)

1. Все упомянутые приложения добавляются к настоящему договору и составляют его, будь то оригиналы, копии или фотокопии.

2. Подписанные сторонами и поручителями в оригинале, они создают все права и обязанности, вытекающие из их положений.

3. Если есть какие-либо противоречия между заявлениями и положениями настоящего договора и приложений, преимущественную силу имеют положения первого.

4. Общие штрафы и обязательства указаны в приложениях.

СОРОК ПЯТЫЙ (Подписи и доставка документов) Они подписывают… наборы одинаковых копий контракта, с… пунктами, на… страницах и… приложениями, на… пронумерованных страницах от…, до… и получают их…

СОРОК ШЕСТОЕ (Место и дата празднования) Состоялось…, день… месяца… 20 года…

Скачать оригинальный файл