Передача нематериальных активов промышленной собственности

«Передача нематериальных активов промышленной собственности. Элементы для вашего рассмотрения »состоит из библиографического обзора, проводимого с целью предложить некоторые элементы, которые с познавательной и практической точки зрения должны освоить юристы, чтобы столкнуться с переговорным процессом, объект передачи которого состоит из одного из нематериальные активы промышленной собственности, принадлежащие компании, которую она представляет. С этой целью был проведен библиографический синтез и проведены консультации с экспертами в данной области, в результате чего работа была разделена на две главы, первая из которых включала правовые формы, через которые продукция может быть продана. Нематериальные активы промышленной собственности. Во второй главе они представлены иллюстративным, а не исчерпывающим образом.несколько пунктов, которые часто включаются в эти контракты.

ВВЕДЕНИЕ

Промышленная собственность (отрасль, которая вместе с авторским правом и смежными правами составляет интеллектуальную собственность) получает все большее развитие и регулирование, являясь основным элементом в различных проявлениях международного коммерческого движения. Именно со второй половины 20 века, с головокружительным развитием науки, оно было продвинуто или вынуждено для некоторых увеличение предоставления монопольных прав на новые сорта, которые после выполнения требований в соответствии с lege, могут быть защищены соответствующим способом промышленной собственности, а также товарными знаками и другими отличительными знаками, которые идентифицируют их на рынке.

Растущие уровни ограничений на использование этих продуктов и / или процедур привели к солидной прибыли для их владельцев в ущерб подавляющему большинству, кто обязан в силу международных соглашений по этому вопросу, а также законов граждане государств, чтобы получить разрешение на использование своих творений.

Слаборазвитые страны, поглощающие преимущественно технологии, обязаны обновлять и расширять свои знания в области промышленной собственности, чтобы достичь баланса в переговорном процессе по внедрению технологий, будь то инкорпорированные или деинкорпорированные, и разместить свои национальные разработки на внешнем рынке, стремясь обеспечить свои права и максимальное использование своих результатов, элементы, которые являются сложными в гиперконкурентной среде, в которой движется текущий рынок.

Некоторые страны, такие как Куба, достигли уровня развития в некоторых отраслях науки, который должен быть сопоставим с индексами высокоразвитых стран, поэтому необходимы всеобъемлющие знания о промышленной собственности, полученные от исследований и разработок (НИОКР) продукта или процедуры, пока они не будут выпущены на рынок, это новое получение уже задумано как технологическая инновация.

В этом материале рассматривается только этап передачи, когда предполагается наличие нематериального актива промышленной собственности, который управлялся и укреплялся посредством НИОКР, работы по взаимодействию и который подходит для коммерциализации. за рубежом. Таким образом, цель данной работы - предложить некоторые элементы, которые юристы должны освоить с когнитивной и практической точки зрения, чтобы столкнуться с переговорным процессом, объект передачи которого состоит из любых нематериальных активов промышленной собственности, которыми обладает компания. представляет.

Для выполнения обозначенных целей был составлен библиографический синтез обновленных документов, а также действующего национального законодательства по этому вопросу. Все это было отражено в двух главах работы, в которых в первом порядке указываются правовые формы, через которые могут быть переданы нематериальные активы промышленной собственности, а затем обсуждаются некоторые положения, которые обычно присутствуют в этих контрактах.

ГЛАВА I

ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ, ЧЕРЕЗ КОТОРЫЕ МОЖЕТ БЫТЬ ПЕРЕДАЧА

НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ АКТИВЫ ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Большинство законов допускают беспрепятственную передачу исключительных прав на промышленную собственность их владельцами по любому из законных каналов для этой цели, за исключением некоторых ограничений, установленных государствами (в основном в случае патентов) для защиты общественные интересы, ваша национальная безопасность или отказ от монополистической практики. Таким образом, передача этих прав может осуществляться inter vivos или mortis causa, причем последнее регулируется общим законодательством о наследовании либо на основании заявления о завещании, либо на основании закона.

Коммерческий поток этих активов более актуален через преемственность между живыми. Среди форм, которые может принимать эта передача, - договоры переуступки (сопоставимые с продажей) и лицензионные договоры. Эти формы передачи не могут быть объяснены без предварительного пояснения того, что передаваемые права могут поддерживаться на титулы, признанные соответствующими ведомствами промышленной собственности, или по запросам реестров. В последнем случае обычно оговаривается будущее, что очень часто случается, когда заявки отклоняются, поскольку кандидат может обладать опытом и знаниями, которые можно согласовать.

1.1) Назначение

Уступка сопоставима с продажей и может принимать разные формы, например:

Полная передача: регулируется общими принципами продажи. В этом случае цедент полностью исполняет свои права и обязанности, поэтому цессионарий несет ответственность, среди прочего, за уплату ставок, установленных для сохранения прав, и за обеспечение деятельности тех, кто может вмешиваться в полное пользование приобретенными правами.

Частичное присвоение: из-за характеристик своего объекта оно дает повод для различных интерпретаций, таких как:

Ситуация аналогична кондоминиуму: передается часть права, которым владелец должен совместно управлять обеими сторонами. Он широко используется изобретателями, которым не хватает экономических возможностей для эффективного и достаточного использования своего изобретения.

С географической точки зрения: привилегии, предоставленные заявкой на регистрацию или уже предоставленной регистрацией, любой из форм промышленной собственности полностью передаются другому юридическому лицу, так что они могут быть реализованы в другой стране, кроме лица, предоставившего право. Это очевидно, например, когда владелец патента передает третьей стороне соответствующее ему преимущественное право на регистрацию соответствующего изобретения в другой стране.

1.2.) Лицензионные соглашения.

Лицензии являются одной из наиболее широко используемых форм торговли нематериальными активами промышленной собственности, среди прочего, благодаря бестелесным характеристикам этих активов, которые позволяют использовать их разным людям одновременно и в разных местах без необходимость отделения держателя от них.

Термин «лицензия» происходит от латинского licere, что означает «разрешать». Посредством лицензионного соглашения одна из сторон (лицензиар) дает согласие другой стороне (лицензиату) на выполнение в отношении объекта заявки или охранного документа всех или любых действий, включенных в исключительные права, которые Законодательство о промышленной собственности устанавливает соответствующий режим. В этом случае лицензиар обязуется не применять свой ius prohibiendi и выполнять все согласованные действия для наилучшего использования предоставленных прав.

За некоторыми исключениями, которые будут рассмотрены позже в патентных лицензиях, лицензионные соглашения являются добровольными актами, регулируемыми принципом автаркии воли. Однако большинство законов ограничивают этот принцип антимонопольными и запретительными законами об ограничительной практике конкуренции.

Лицензионные соглашения должны быть зарегистрированы в соответствующем ведомстве промышленной собственности, чтобы они вступили в силу перед третьими сторонами, как это предусмотрено большинством национальных законов. Однако стороны часто забывают это требование, что представляет собой риск для правильного и точного выполнения соглашения, потому что, хотя договаривающиеся стороны могут действовать добросовестно и беспрепятственно выполнять соглашение, в этом случае это может быть несущественным аннотацию в Управлении, если между ними возникли трудности или разногласия, которые сделали вмешательство судов необходимым, ее нельзя было запросить, поскольку суд не признал бы соглашение просто потому, что оно не имеет для него последствий.

Лицензии могут принимать разные формы в зависимости от объема взаимно согласованных положений, в частности тех, которые законный владелец нематериального актива готов принять, и разнообразия объектов соглашения. В этом смысле мы можем классифицировать их как:

Эксклюзивный, неисключительный или уникальный.

Эксклюзивность подразумевает обязательство sui generisдля лицензиара, поскольку он не может продолжать осуществлять права, которые были предоставлены в отношении объекта промышленной собственности по лицензии, поскольку он уполномочил лицензиата, чтобы только он мог осуществлять их в определенном месте. В этом случае собственник отказывается от реализации прав, предоставленных лицензиату, но сохраняет за собой право собственности. Такая ситуация сохраняется только на время действия лицензионного соглашения, так как после его прекращения лицензиар восстанавливает все свои права для себя. Неисключительные лицензии являются наиболее распространенными, поскольку они позволяют лицензиару продолжать осуществлять права собственности и позволяют предоставление других лицензий заинтересованным третьим лицам в отношении того же права. Единичные лицензии гарантируют лицензиату, что только он,Помимо лицензиара, он может осуществлять разрешенные права на согласованной территории. В отличие от исключительных лицензиар может продолжать осуществлять первоначально признанные права с единственным ограничением: он не может уполномочить кого-либо еще осуществлять права, предоставленные лицензиату.

Полный или ограниченный. Считается, что полная лицензия, в которой имеет право лицензиату осуществлять, само по себе, все исключительные права, находящиеся в собственности лицензиара. С другой стороны, те лицензии, которые рассматривают в качестве объекта авторизацию одного или некоторых из монопольных прав, которыми обладает владелец соответствующих прав промышленной собственности, будут ограничены. Двусторонние или односторонние: лицензии, в принципе, влекут за собой обязательства для обеих сторон в отношении то, что считается двусторонним. Очень сложно найти односторонние лицензии (которые подразумевают обязательства только для одной стороны), даже в случае бесплатных лицензий, среди прочего, из-за характеристик этих договоров, в которых лицензиат постоянно обязан поддерживать группу действия, направленные на обеспечение и правильное использование лицензионных прав,в то время как лицензиар всегда обязуется санкционировать согласованные права и не осуществлять своиius prohibiendi Чистый или смешанный: В зависимости от условий, являющихся предметом соглашения, они могут принимать одну из этих форм. Те, чьим объектом является только один объект промышленной собственности, являются чистыми, тогда как смешанные объекты содержат более одной модальности. Мы обсудим этот вопрос ниже.

1.2.1. Чистые лицензионные соглашения.

В рамках чистых лицензий у нас есть, среди прочего:

Соглашения о патентном лицензировании Соглашения о лицензировании товарных знаков Лицензионные соглашения о ноу-хау

а) Патентно-лицензионные соглашения.

Патентно-лицензионное соглашение - это соглашение, по которому одна из сторон (лицензиар) разрешает другой стороне (лицензиату) производить, продавать или каким-либо образом использовать продукт или процедуру в соответствии с заявкой на регистрацию или уже защищенную патентом в данном место и на оговоренное время. Лицензиар не передает право собственности на патент, но ограничивается предоставлением лицензиату права использования на условиях, согласованных в контракте.

Лицензия может быть ограниченной или неограниченной по сроку действия, предоставленным полномочиям (производство, маркетинг и другие) и сфере действия (национальная, третьи страны). Лицензия может быть даже количественно ограничена путем установления предела производства и продаж, хотя законность такого типа соглашения должна быть изучена в свете закона о конкуренции.

Патентные лицензии представляют собой особенность с точки зрения акта волеизъявления для их выдачи, поскольку выдача недобровольных патентных лицензий разрешена в большинстве национальных законов и международных конвенций. Как следует из их названия, эти лицензии выдаются вне воли лицензиара, как правило, в результате принудительного действия государства, либо по должности, со стороны ответственного ведомства или агентства, либо по явному запросу третьей стороны.

Уступки этих лицензий регулируются числами клауса и обычно происходят, когда:

Изобретение необходимо использовать для удовлетворения общественных интересов. Изобретение не используется в течение установленного законом периода времени. Предыдущие переговоры с владельцем о получении добровольной лицензии не увенчались успехом.

Недобровольные лицензии могут быть законными или обязательными. Юридические оставляют лицензиару несколько вариантов, так как он обязан выдать лицензию по цене, установленной компетентным органом, с другой стороны, обязательные позволяют лицензиару согласовать справедливую цену с лицензиатом, и при отсутствии соглашения она будет установлена. в административном порядке.

Нельзя не упомянуть еще один вид патентных лицензий, известный как Full Law License. Владелец патента направляет invitatio ad offerendum посредством документа, поданного в соответствующее ведомство промышленной собственности, и получает выгоду от уменьшения суммы ежегодных сборов, которые должны уплачиваться за сохранение прав на патент.

После того, как предложение сделано, любое лицо имеет право получить лицензию по договору, уведомив ведомство, в котором зарегистрировано изобретение, в письменной форме с указанием его использования. Цена, которую лицензиат должен уплатить патентообладателю, будет устанавливаться по взаимному соглашению между ними, в противном случае она будет установлена самим Ведомством.

б) Соглашения о лицензировании товарных знаков.

Посредством лицензионного соглашения о товарном знаке одна сторона (лицензиар) предоставляет право на использование товарного знака другой стороне (лицензиату), которое должно осуществляться в определенном месте и в течение согласованного времени для взаимно определенных продуктов и услуг.

Для того, чтобы бренд стал предметом лицензионного соглашения, необходимо, чтобы он обладал рыночной властью, выраженной в его способностях отличаться, исключительности, узнаваемости, признания и запоминания, что позволяет ему зарабатывать место в уровнях продаж выше, чем у него. конкуренты. Мало кто будет заинтересован в оплате использования бренда, который не сообщает о конкурентных преимуществах.

Торговые марки, как и патенты, должны быть четко указаны в лицензиях, разрешающих их использование, при этом от лицензиара требуется предоставить достаточный отказ от ответственности в отношении своей собственности и стран, в которых они зарегистрированы. Необходимо проявлять осторожность с правами, которые лицензиат уполномочен осуществлять, поскольку существует множество законов, требующих эффективного использования товарного знака в качестве условия сохранения регистрации, считая простые рекламные кампании и признание потребителей недостаточными. В этом смысле лицензиат должен взять на себя обязательство продавать продукт или предоставлять услуги, которые бренд представляет в согласованной стране, особенно если он является эксклюзивным лицензиаром, что позволяет избежать потери исключительных прав на бренд.

Это означает, что большинство законов слаборазвитых стран требуют использования комбинированных товарных знаков, это национальный товарный знак вместе с товарным знаком по лицензии, с тем, чтобы, если лицензиар решит покинуть бизнес и забрать свой товарный знак, национальный бренд остается в сознании потребителей.

c) Лицензионные соглашения на ноу-хау.

Экономическая ценность ноу-хау иногда может быть равна стоимости патентов или даже больше, как из-за инвестиций, сделанных для их получения, так и из-за конкурентных преимуществ, которые дает их область применения. Вот почему его часто можно увидеть в первых рядах международных коммерческих перевозок.

Один из наиболее распространенных способов получения маркетинговых ноу-хау - это лицензии. Под лицензией на ноу-хау мы понимаем то соглашение, на основании которого одна из сторон (лицензиар) разрешает другой (лицензиату) использовать, по согласованию, набор ценной, полезной и инновационной информации и / или технических знаний., хранятся в режиме конфиденциальности, что позволяет получить конкурентные преимущества.

Ноу-хау, как и другие проанализированные методы, должны быть четко определены и описаны в тексте соглашения, что подразумевает:

Отделение от других ресурсов (таких как проектирование) или концессий (например, фирменных продуктов) лицензиара, которые могут представлять второстепенный интерес для лицензиата) Понимание точки соприкосновения, что часто бывает затруднительным между различными источниками обслуживания а также ноу-хау и техническая помощь, что позволяет оценить независимые источники каждой информации.

Установление ответственности лицензиара за каждый этап или объем услуг.

Признание разумности сборов, подлежащих уплате лицензиатом, в основном, если есть государственный орган, отвечающий за подтверждение действительности соглашения.

Лицензии на ноу-хау основаны на информации и / или знаниях, которыми лицензиар владеет тайно, в отличие от патентных лицензий, в которых лицензиат заинтересован в получении прав на использование информации, опубликованной в патентный документ.

Прежде чем продолжить рассмотрение этого контракта, удобно уточнить, что это не то же самое, что контракт на техническую помощь, что иногда может сбивать с толку из-за того, насколько сложно разделить оба условия. Ценность передачи ноу-хау заключается в предпочтительном и превосходном сочетании выбранных и нераскрытых технических данных, которые при использовании в установленном порядке поставят пользователя в выгодное конкурентное положение. Между тем ценность технической помощи заключается в том, что поставщик имеет опыт использования исчерпывающей технической информации, которая может быть общеизвестной или полностью доступной для общественности.

Таким образом, когда передается определенное оборудование для производства изделия X, знания, связанные со сборкой его частей, могут быть получены от компании, занимающейся сборкой промышленного оборудования с опытом работы; это техническая помощь. Но способ производства, который сделает его более эффективным, может быть строго охраняемой информацией, которая будет известна только через лицензию на ноу-хау.

Исходя из того, что практическая и коммерческая ценность ноу-хау определяется секретностью, в которой оно хранится, при составлении соглашения необходимо гарантировать, что предполагаемый лицензиат обязуется не разглашать информацию, которая:

Он передается в письменной форме или с помощью любых других легко идентифицируемых средств или, будучи выраженным устно, впоследствии подлежит ссылке и подтверждению в письменной форме. Он цитируется или отправляется как конфиденциальный. Он был неизвестен принимающей стороне до его сообщения, согласно документации получателя.

В лицензионном соглашении лицензиар пытается защитить ценность своего ноу-хау, возлагая на лицензиата определенные обязательства. Вас просят прямо или косвенно признать ценный аспект ноу-хау, предоставляя лицензиару право ограничивать или регулировать широту его использования, другими словами, лицензиат не может использовать ноу-хау для тех видов деятельности, которые не указаны в соглашение. Например, лицензиат не сможет использовать информацию по лицензии для создания производственных мощностей в любой точке мира или использовать их для продуктов, не связанных с теми, которые согласованы в соглашении, если он платит за их использование на одном заводе и для ряда конкретные продукты.

Среди обязательств, которые лицензиар обычно возлагает на лицензиата, можно выделить следующие:

Неисключительное использование ноу-хау. Лицензиар оставляет за собой право предоставлять лицензии другим заинтересованным сторонам, а также использовать его должным образом. Лицензиат может использовать ноу-хау только на территориях и для видов деятельности, предусмотренных в контракте. Лицензиат не может предоставлять сублицензии. Лицензиат должен взять на себя обязательство хранить предоставленную информацию в строгом секрете в согласованные сроки. Наибольшая ценность ноу-хау заключается в секрете, в котором оно хранилось. Лицензиар утверждает, что, сохраняя секрет, он приобретает коммерческую силу, а именно превосходство продукта, сокращение инвестиций и / или эксплуатационные расходы. Поскольку лицензиат хочет, чтобы эта информация была передана ему,лицензиар требует, чтобы информация хранилась в секрете в течение определенного периода или до тех пор, пока информация не станет общественным достоянием. Следовательно, в лицензионном соглашении на ноу-хау очень важна оговорка о секретности: обязательство информировать лицензиара о неправомерном использовании ноу-хау или требовать судебного иска против предполагаемых нарушителей. В последнем случае лицензиар должен заранее сообщить вам, кто имеет право использовать конфиденциальную информацию.В последнем случае лицензиар должен заранее сообщить вам, кто имеет право использовать конфиденциальную информацию.В последнем случае лицензиар должен заранее сообщить вам, кто имеет право использовать конфиденциальную информацию.

Некоторые лицензионные соглашения на ноу-хау ограничивают продолжительность использования предоставленной информации и секретных знаний до срока действия контракта. По этому поводу существует немало противоречий и разноплановых критериев. Для нас это условие было бы приемлемым, если лицензиат намеренно пытается или доводит до конца невыполнение соглашения, или, действуя недобросовестно, пытается или заставляет полученную секретную информацию перейти в общественное достояние, и в этом случае от него необходимо потребовать прекратить ее использование до об окончании согласованного срока на срок действия лицензии (если применимо) и соответствующей компенсации за причиненный ущерб. Во всех остальных случаях лицензиат может свободно использовать лицензированное ноу-хау до тех пор, пока он не раскроет его и не заставит его потерять свою тайну.

Однако проблема того, как заставить лицензиата забыть за несколько дней то, что он узнал за долгое время, всегда остается скрытой. В Соединенных Штатах и странах Европейского экономического сообщества лицензиату было предоставлено право лицензиата использовать предоставленное ноу-хау после расторжения соглашения по различным судебным решениям.

1.2.2. Смешанные лицензионные соглашения.

Соглашение о лицензировании может охватывать несколько субъектов в одном правовом документе, разрешенном в форме смешанных лицензий (также известных как лицензия на несколько объектов), в соответствии с которыми лицензиар разрешает лицензиату использовать некоторые права Промышленная собственность связана с различными формами, на которые она имеет исключительные права.

Смешанные лицензионные соглашения становятся, в принципе, когнитивными и адаптивными преимуществами для лицензиата, выражающимися в более полном предложении и большем одобрении со стороны потребителей, будучи особенно привлекательными для тех, кто заинтересован, у кого мало возможностей адаптироваться к изменениям. преобладающие технологии и / или охват и сохранение рыночных площадей.

Хотя ничто не запрещает подписывать независимые лицензионные соглашения для каждой из модальностей, которые должны быть согласованы, когда их несколько, удобно включать каждую из них в одно соглашение, хотя и нечетко.

В некоторых случаях очень сложно найти чисто лицензионные соглашения. С помощью патентной лицензии лицензиату, особенно если он из слаборазвитых стран, сложно освоить, адаптировать и запустить объект патента, используя только в качестве основы информацию, которая описана в основной части патента. Для его наилучшего использования, без сомнения, потребуется группа информации, непосредственно связанной (или связанной) с патентом, которая может оставаться и фактически почти всегда остается в строгой конфиденциальности, находящейся в ведении лицензиара и доступной только для это путем включения в патентную лицензию положений, типичных для передачи ноу-хау.

В смешанном лицензионном соглашении, как и в чистых лицензиях, должна быть предусмотрена возможность объявления отказа в защите (если на основании заявки), а также аннулирования или истечения срока действия уже предоставленных прав, и в случае ноу-хау, его переход в общественное достояние. Это требует особого знания взаимосвязи компонентов договора в целом.

Еще одно предположение, которое может быть примером смешанных лицензий с технической точки зрения, - это договоры франчайзинга (франчайзинга). Эти контракты на условия и права, которые являются предметом переговоров, включают различные дисциплины промышленной собственности (в основном, товарные знаки и ноу-хау), что является характерным элементом смешанных лицензий, как указано выше. Однако франшиза считается независимым юридическим лицом с большей сферой действия, чем смешанная лицензия (например, товарные знаки и ноу-хау), из-за содержания обязательств, которым подчиняются стороны, и их коммерческих отношений.

а) Договор франчайзинга:

Хотя это правда, что с тех пор, как в XIX веке были созданы механизмы для эффективного распределения товаров, принадлежащих организациям, которые занимали передовые позиции на рынке, феномен франчайзинга в Соединенных Штатах появился только в 1955 году (франчайзинг).), как это известно сегодня.

Многие считают, что франчайзинговые соглашения являются основной формой переговоров, которые может провести компания, которая находится на начальной стадии и должна выйти на рынок. В большинстве стран этому контракту не хватает правового регулирования, поэтому он считается нетипичным или неназванным.

Концептуально франшизу можно определить как современную систему распределения продуктов и / или услуг, в соответствии с которой компания, добившаяся коммерческого успеха в какой-либо сфере бизнеса, передает другой независимой организации все свои конкретные знания и опыт в отношении первоначального бизнеса, а также использование его товарных знаков и других отличительных знаков в обмен на процент от роялти. По словам Артура Вольфа, «франчайзинг - это, по сути, передача всего необходимого для налаживания бизнеса с минимально возможной задержкой».

«С юридической точки зрения франчайзинг - это договор, в соответствии с которым франчайзер (франчайзер) передает третьей стороне право использовать бренд, коммерческую формулу или стандартизованный метод сбыта товара или услуги при постоянной технической поддержке и при условии выплаты вознаграждения или роялти "

Передача ноу-хау и торговых марок имеет решающее значение в соглашении о франшизе, фактически, это считается его неотъемлемой частью. Что касается, в частности, ноу-хау, Апелляционный суд Кольмара в своем решении от 9 июня 1982 г. пришел к выводу, что «для целей соглашения о коммерческой франшизе ноу-хау должно быть практичным, оригинальным, в постоянном развитии и легко передается »

Мы считаем, что мы находимся в наличии контракта intuito personae из-за необходимых доверительных отношений, которые должны существовать между франчайзером и франчайзи, признание сторон становится важным элементом. Вот почему многие считают его сопоставимым с партнерским контрактом, в основном с первыми, которые были созданы (личные и ограниченные партнерства), в дополнение к тому факту, что и партнерство, и франшиза вносят вклад в улучшение работы бизнеса. Такое сравнение не приводит к полной связи, потому что во франшизе не формируется новое юридическое лицо, независимо от сторон, что является признаком партнерского договора.

На коммерческом уровне можно встретить разные виды франшиз, а именно:

* Мастер-франшиза: она заключается в предоставлении франчайзером разрешения франчайзи на развитие франшизы в определенном регионе. Характерной чертой этого типа соглашения является то, что франчайзи предоставляется возможность субфранчайзинга бизнеса среди местных заинтересованных сторон.

* Множественные франшизы: через них франчайзер разрешает франчайзи открыть определенное количество магазинов в обозначенной зоне. В принципе, это не включает возможность субфранчайзинга.

* Индивидуальная франшиза: это становится очевидным, когда независимая компания приобретает франшизу, чтобы управлять ею в коммерческом учреждении. Вам разрешено открывать другие магазины, но в этом случае вам придется снова платить вступительный взнос в систему франчайзинга, хотя и с уменьшением его суммы.

* Corner Franchise: это франшизы, характеристики которых позволяют франчайзи поселиться на нескольких квадратных метрах в другом бизнесе. Например, обслуживание ресторанов в отеле.

Чтобы организация была заинтересована в подписании контрактов на франчайзинг в качестве франчайзи, она должна будет полагаться, среди прочего, на успех, престиж и признание, которые выделяют ее на рынке. Фактически, франчайзи вкладывает свои деньги во франшизу, чтобы снизить риски и получить преимущества в кратчайшие сроки, для чего тщательно анализирует предложения, доступные на рынке.

В договорах франчайзинга часто встречаются положения, регулирующие права и обязанности сторон. В качестве представления мы можем сказать, что это часть содержания договора франшизы:

* Обязанность франчайзи продавать исключительно товары, отвечающие требованиям качества, установленным франчайзером.

* Обязанность франчайзи продавать только продукцию, произведенную франчайзером или третьими лицами, указанными им.

* Положения об отсутствии конкуренции: получатель франшизы не может конкурировать с франчайзером или другими франчайзи, даже если конкуренция носит косвенный характер.

* Обязательство не разглашать переданное ноу-хау. В принципе, он действует в течение срока действия договора с франчайзером. Однако бывают случаи, когда это согласовывается на время, превышающее срок действия соглашения.

* Обязанность франчайзи посещать курсы повышения квалификации, предлагаемые франчайзером (и обязанность последнего проводить его).

* запрет франчайзи передавать без согласия франчайзера права и обязанности, вытекающие из договора франчайзинга (субфраншизы).

Лидеры франшизы установили практику взимания с франчайзи во время подписания договора платы за право входа или плату за франшизу. Это право входа можно анализировать с двух разных точек зрения: как право на передачу услуг, которое включает оплату передачи ноу-хау и предоставление услуг до открытия франчайзингового предприятия; и как право франшизы, которое представляет собой плату за регистрацию и объясняется как плата за вход в сеть (сформированная франчайзером и франчайзи), за получение выгоды от территориальной исключительности или, что то же самое, за передачу доброй воли,с назначением возможных выгод, которые можно было бы получить, если бы франчайзер обосновался на закрепленной территории.

Размер этой первоначальной комиссии определяется рядом факторов, среди которых:

Количество лет в бизнесе Количество действующих франшиз Пропорциональность суммы и инвестиций, сделанных франчайзи Заинтересованность франчайзера в новом рынке Исключительность территории Затраты, связанные с услугами, предоставляемыми франчайзи, обучением, рекламой, административные, бухгалтерские и связанные с архитектурными планами Ценность бренда и технологии.

С другой стороны, роялти определяется путем применения процента к валовому доходу или чистым продажам франчайзингового бизнеса, в зависимости от системы, которой он соответствует. Размер роялти зависит от различных факторов, которые практически совпадают с упомянутыми выше, но в основном от стоимости бренда и технологии на рынке. В любом случае следует учитывать размер прибыли для франчайзи, поскольку в противном случае предложение франчайзера будет непривлекательным.

Глава II

Некоторые из наиболее часто используемых юридических положений в соглашениях о лицензировании промышленной собственности.

Положения лицензионных соглашений считаются стратегическими для обеспечения интересов сторон в переговорах, направленных на коммерциализацию нематериальных активов промышленной собственности. Эти положения различаются в зависимости от личности сторон и предлагаемых целей, по этой причине они будут перечислены в иллюстративном, а не исчерпывающем виде.

Среди положений, используемых в большинстве лицензионных соглашений, есть формальные положения и положения по существу. Первые не имеют юридической силы, за исключением случаев, когда другие пункты действительно представляют собой обязательный договор, должным образом подписанный сторонами, и их цель может быть названа просто интерпретирующей и формалистической. Вторые, со своей стороны, составляют основную часть лицензионного соглашения, в которой передаются основные права и обязанности сторон.

2.1 Формальные положения

Название соглашения: Помощь в интерпретации возможных пробелов, которые могут возникнуть при выполнении контракта. Идентификация вовлеченных сторон: юридическое название, их фирменное наименование, юридический адрес договаривающихся сторон и их материнской компании (если было это). Другие субъекты, которые вмешиваются в договор, также должны быть идентифицированы, даже если они не обладают статусом стороны, особенно если они являются держателями прав, которые косвенно используются для правильного выполнения соглашения. Дата: это положение нередко отправляется в условия исполнения лицензии, особенно если дата подписания соглашения не совпадает с датой его вступления в силу,чтобы дать время для завершения запланированных мероприятий или для утверждения соответствующими государственными органами (при необходимости). Если соглашение подписано в разные даты, необходимо указать, в какой из них будет парафирован контракт, в противном случае могут возникнуть проблемы в тех странах, где их законодательство требует, чтобы лицензии были представлены на официальное разрешение в течение установленного впоследствии срока. его заключения. Через дату правоспособность сторон может быть определена во время переговоров Место подписания соглашения: Важно определить применимое право при отсутствии явных указаний сторон. Некоторые законы устанавливают, что в отсутствие соглашения между сторонами относительно закона, который будет регулировать договор,к этомуlex loci actus(закон места совершения действия), одна из точек связи, предлагаемых Международным частным правом (DIPRI). Преамбула: включены положения, касающиеся сольных концертов и подробных заявлений сторон. Обычно упоминаются: опыт лицензиара, причины, по которым стороны сели за стол переговоров, предыдущие отношения (если таковые имели место), состояние прав промышленной собственности, которые являются объектом лицензии, а также цели сторон при заключении соглашения Определения: интересы сторон должны быть отражены как можно точнее через значение терминов, наиболее часто используемых в соглашении, во избежание двусмысленности в толковании выражений ключ, из-за языковых и культурных различий.Они будут установлены после основных статей. Он содержит общие данные о лице (физическом или юридическом), которому будут доставлены уведомления, а также момент, когда оно будет считаться уведомленным. Разрешение споров: хотя у сторон могут быть наилучшие отношения, они должны договориться о пути в что разногласия, которые могут возникнуть, будут разрешены. Как правило, это может быть сделано через независимого эксперта, арбитра или в судебном порядке. Приложения и репертуары: они точно описывают приложения прав промышленной собственности, которые являются объектом лицензии, с целью использования в качестве источника информации для решения возможные разногласия между сторонами. Их можно включить как неотъемлемую часть соглашения или оставить без изменений.

2.2 Основные положения

Некоторые из основных положений, которые являются общими для лицензионных соглашений, независимо от типа рассматриваемой промышленной собственности, следующие:

а) Указание территории, на которой разрешено осуществление прав:

Когда лицензия выдается владельцем должным образом признанного права промышленной собственности, это почти всегда мотивируется неспособностью лицензиара заполнить все еще неудовлетворенные рыночные ниши. Следовательно, как правило, лицензиату предоставляется территория, которую лицензиар не может охватить.

б) Исключительный характер лицензии:

Лицензии на промышленную собственность должны содержать в своих статьях положения, касающиеся их характера, как исключительные, неисключительные или уникальные для согласованной территории. К правовому положению этих статей следует подходить с большой осторожностью, особенно из-за их связи с юрисдикцией государственного органа, признающего права промышленной собственности.

В случае лицензий на ноу-хау нецелесообразно использовать законы о промышленной собственности для ограничения территории их использования или территории продажи полученного продукта. Положения договора, законы о недобросовестной конкуренции или законы, относящиеся к коммерческой тайне, больше используются для определения нарушений, совершенных в результате раскрытия предоставленной информации, если указанные нарушения осуществляются в рамках юрисдикции вышеупомянутых законов, однако запрос на юридическая защита для применения этих законов к полученному продукту почти всегда отклоняется.

в) Вознаграждение:

Есть несколько факторов, которые влияют на определение вознаграждения, выплачиваемого лицензиатом, например, географическая зона, в которой будут осуществляться права, эксклюзивность, характер предоставленных прав и продолжительность ожидаемых выгод.

Оплата может быть произведена единовременно (единовременно), последовательными платежами, которые включают роялти (роялти), или их комбинацией.

Воздушный платеж состоит из предварительно фиксированной суммы, которая может быть выплачена за один прием или частичными платежами. Он обычно используется в соглашениях, в которых лицензиар не обязуется постоянно помогать лицензиату. Эта форма оплаты представляет собой гарантированный доход для лицензиара и снижает его шансы на риск, в то время как для лицензиата она может привести к большим трудностям, поскольку финансирование осуществляется до использования предоставленных прав.

Роялти состоят из последовательных платежей, размер которых будет определяться с учетом фактического использования лицензированного объекта или экономических результатов, полученных от его использования. Это форма оплаты, которая чаще всего используется в коммерческих отношениях, связанных с лицензионными соглашениями в области промышленной собственности.

Для определения размера роялти используются разные базы расчета, среди которых:

Производство: периодическая сумма, подлежащая выплате, устанавливается с учетом количества произведенных единиц продукции или их единиц измерения, таких как объем или вес, среди прочего. Стоимость: Роялти также могут быть установлены на основе стоимости производства, хотя это не является обычным делом из-за того, насколько защищена эта информация в большинстве компаний. Продажи: Роялти могут быть установлены в процентах от валовой или чистой продажной цены. Чаще всего используется чистая продажная цена, потому что, если используется цена брутто, могут быть включены другие промежуточные товары, не связанные с целью лицензии.Преимущества: в этом случае оплата обусловлена получением выгод. В комбинированной форме лицензиар обычно принимает в качестве входных данных заранее установленную единовременную выплату,либо путем раскрытия некоторой секретной информации, либо путем раскрытия информации в будущем. Позже, когда изобретение, торговая марка, любая другая форма промышленной собственности или ноу-хау начинают использоваться, выплачивается установленная сумма роялти.

Стратегия заключается в выборе простого способа оплаты, который снижает административные и налоговые расходы и адаптирован к обстоятельствам, объектам и целям лицензионного соглашения.

г) Право на предоставление сублицензий.

Лицензиар должен ясно дать понять, заинтересован ли он в разрешении лицензиату предоставлять лицензии третьим сторонам, чтобы они могли осуществлять права промышленной собственности, владельцем которой они являются. В позитивном случае вы должны быть уверены, что новый лицензиат будет соблюдать положения о конфиденциальности (если таковые имеются), будет поддерживать требуемые стандарты производства и качества, а также другие вопросы, которые также влияют на престиж и имидж лицензиара и его влияние. для сбора роялти.

Эти разрешительные положения обычно адресованы только тем заинтересованным сторонам, которые проживают или имеют серьезное коммерческое предприятие в той же стране, что и лицензиар, хотя ничто не запрещает иное.

г) Неотпускание предоставленных прав:

Эти пункты запрещены большинством законов, так как они вызывают состояние беззащитности лицензиата. Включение такого пункта означает, что лицензиат отказывается от любой возможности оспорить действительность права собственности лицензиара на права, являющиеся предметом лицензии, и, следовательно, соглашается с тем, что лицензиар имеет исключительные права на территории, где находится лицензия. соглашение или где оно вступит в силу.

Библиография

Аргентина. Министерство экономики. Все, что вам нужно знать о патентах, товарных знаках и передаче технологий / Министерство экономики, Биттан Обадиа, Дэвид. Параллельный импорт: товарный знак или торговая проблема? / Дэвид Биттан Обадиа. - http://mooretool.com/ sl, 2000 г.

Касерес Барраса, Сезар Аугусто. Правовые аспекты лицензии на технологию. Перу, Куба. Законы. Указы и т.п. Декрет-закон № 68: «Об изобретениях, научных открытиях, промышленных моделях, товарных знаках и обозначениях мест происхождения» от 14 мая 1983 г. - III изд. - La Habana: ONIITEM, 1987. - 44 с. - - Декрет-закон 203: О товарных знаках и других отличительных знаках от 24 декабря. 1999 г. (GO Ext. N 3 от 2 мая 2001 г.). - 20 стр. - Постановление Декрета-закона 203: О товарных знаках и других отличительных знаках от 24 декабря. 1999, (Постановление Правительства № 48 от 24 мая 2000 г.). - стр. 1011-1019 Хернандес Виго, Роландо М. Защита патентов / Роландо М. Эрнандес Виго. - Академия ВОИС по промышленной собственности. / Гавана, 17–21 апреля 2000 г. WIPO / ACAD / HAV / 00/2 (ii). - 4 стр. Лара Диас, Эмилия.Маркетинг и оценка нематериальных активов промышленной собственности / Эмилия Лара Диас. - Академия ВОИС по промышленной собственности. / Гавана, 17–21 апреля 2000 г. WIPO / ACAD / HAV / 00/10 (ii). - 12 стр. Положение Сообщества о франчайзинге и ноу-хау. Всемирная организация интеллектуальной собственности. Руководство по лицензированию для развивающихся стран / ВОИС. - Женева: WIPO, 1977 - 190 стр. Что такое франчайзинг? Rapa Alvarez, Vicente. Контракт / Висенте Рапа Альварес.Что такое франчайзинг? Rapa Alvarez, Vicente. Контракт / Висенте Рапа Альварес.Что такое франчайзинг? Rapa Alvarez, Vicente. Контракт / Висенте Рапа Альварес.В его: Руководство по обязательствам и контрактам. - Гавана: Гаванский университет, 1991. первая часть. - п. 154 - 168 Передача технологий. Испания: са / Урия, Родриго. Торговое право, Висенте Чулиа, Франсиско. Контракты на передачу прав на нематериальные активы / Франсиско Висент Чилиа. В его: Critical Compendium of Commercial Law. III изд. - / сл: сн, сб / т. II часть I, с. 188-223 Вольф, Артур. Аспекты лицензионных и франчайзинговых соглашений в области промышленной собственности / Артур Вольф. - Ориентационный семинар по общим аспектам промышленной собственности. / Женева, сен. 5–8, 1989 г. (WIPO.ISIP / 89/4). –31 с.

Большинство из них проживают в развитых странах, выбирая в первую очередь США. Известно, что эти страны являются держателями более 95% патентов, выданных во всем мире.

Под такими активами понимаются различные формы, составляющие промышленную собственность, а также права, которые принадлежат каждой из них, в дополнение к нераскрытой информации или ноу-хау, как их еще называют.

Куба следует этому критерию и, таким образом, включена в статью 84 DL 203/99 для товарных знаков и других отличительных знаков и в статью 66 DL 68/83 для изобретений, научных открытий и промышленных моделей.

См. Статьи 68 и 70 DL 68/83.

Имейте в виду, что описание ноу-хау важно для обеих сторон, поэтому лицензиат не будет принимать информацию, которая не соответствует объему целей контракта, а лицензиар не будет раскрывать секретную информацию сверх того, что он должен был сообщить.

Не следует забывать, что исключительные права на производство, использование, продажу, импорт и экспорт независимы, и лицензиар может предоставить их без каких-либо различий, если он так считает.

Вольф, Артур. Аспекты лицензионных и франчайзинговых соглашений в области промышленной собственности / Артур. Wolff. - Ориентационный семинар по общим аспектам промышленной собственности. / Женева, сен. 5–8, 1989 г. (WIPO.ISIP / 89/4). - п. 21

Лара Диас, Эмилия. Коммерциализация и оценка нематериальных активов промышленной собственности / Эмилия. Лара Диас. - Академия ВОИС по промышленной собственности. / Гавана, 17–21 апреля 2000 г. WIPO / ACAD / HAV / 00/10 (ii). - п. 8

Что такое франчайзинг?, Франчайзер вносит свой вклад в свой бренд, технологический пакет и ноу-хау, в то время как франчайзи вносит вклад в человеческий капитал.

Важно, чтобы перед установлением ставок роялти или единовременной выплаты лицензиар правильно оценил нематериальные активы, чтобы определить сумму, подлежащую уплате лицензиатом.

Загрузите исходный файл